Muy comedidamente, tengo a bien formular las siguientes observaciones meramente de carácter formal, a saber:

Transcripción

1 Pclnd G.G. # Panamá, 22 de mayo de 2018 Licenciado Osear J. Rawlins Rodríguez Director de Normativa y Asuntos Internacionales Superintendencia del Mercado de Valores E. S. D. Ref.: Comentarios al Proyecto de Acuerdo Por medio del cual se emiten ciertas disposiciones de Gobierno Corporativo que deben seguir las entidades con Licencia de Casa de Valores y de Administrador de Inversiones, al igual que las Administradoras de Inversión de Fondos de Cesantía y las Organizaciones Autorreguladas. Estimado Licenciado: Por este medio, acudo ante Usted con mi habitual respeto, actuando en mi condición de Representante Legal de Banco de Bogotá (Panamá), S.A., sujeto regulado por la Superintendencia del Mercado de Valores (en adelante SMV) y que cuenta con Licencia para operar como Casa de Valores según la Resolución CNV de 30 de agosto de 2007; con el propósito de plantear los comentarios de esta entidad con relación al Proyecto de Acuerdo indicado en la referencia de esta comunicación y que contempla adoptar la SMV en su calidad de regulador. Producto del análisis del prospecto de Acuerdo en mención, procedo a presentar los siguientes razonamientos a modo de observaciones con relación a este, en nombre y representación de Banco de Bogotá (Panamá), S.A., para su consecuente acogimiento por la SMV; lo cual desarrollo de la siguiente manera: 1. Observaciones de fonna: Muy comedidamente, tengo a bien formular las siguientes observaciones meramente de carácter formal, a saber: 1. En el artículo 3 (Buenas Prácticas Comerciales) del proyecto, sugiero se ajuste el inicio de la redacción, donde indica que "Buenas Prácticas comerciales es el conjunto de reglas y políticas de Buen Gobierno Corporativo... " por la frase "Buenas Prácticas comerciales son el conjunto de reglas y políticas de Buen Gobierno Corporativo... " Lo anterior, dado que el concepto de Buenas Prácticas Comerciales atañe a un "conjunto de reglas y políticas" se refiere a ellas en plural. 2. En el literal b) (Alta Gerencia) del artículo 5 (Definiciones) del proyecto, específicamente en la parte siguiente: "se refiere a la máxima autoridad ejecutiva, entiéndase, sin limitar, el ejecutivo principal, ejecutivo principal administrador de inversiones,... "; es recomendable modificar lo redactado para que quede así: "se refiere a la máxima autoridad ejecutiva, entiéndase, pero sin limitar, el ejecutivo principal, ejecutivo principal de administrador de inversiones,... "' 1 Sin perjuicio de las observaciones de fondo que más adelante hacemos. APDO PANAMA TELEFONO: FAX: /47/48

2 3. En el artículo 16 (Política de Selección, Retribución, Calificación y Capacitación) del proyecto, solicitamos se reformule la frase contenida en el primer párrafo del mismo y que a todo esto señala: "deberá establecer políticas con respecto a la selección, capacitación y retribución de todos sus colaboradores,... " por la redacción "deberá establecer políticas con respecto a la selección, capacitación y retribución de todos sus trabajadores,... " Esta sugerencia se hace bajo el entendimiento que la normativa propuesta busca que las Entidades con Licencia fijen estándares para la selección, capacitación y retribución de aquellas personas que brindan sus servicios en condiciones de subordinación jurídica y dependencia económica. Así mismo, el término colaborador, viene a ser bastante impreciso dado que no es propio de las relaciones obrero-patronales a las cuales hace referencia el término trabajador, según así se define en nuestra legislación laboral. 11. Observaciones de fondo a varios artículos del proyecto de Acuerdo: A. Sobre el primer párrafo del artículo 4 (Adopción de las Reglas y Principios de Buen Gobierno Corporativo) del borrador de Acuerdo que a continuación se trascribe: "Las políticas, reglas y principios de buen gobierno Corporativo deberán evidenciarse a través de los procedimientos, manuales y políticas adoptadas por la entidad, de conformidad con los siguientes elementos a evaluar: estructura corporativa, pertenencia a grupos económicos, operaciones desarrolladas, actividades permitidas de conformidad con su licencia, estructura de personal, herramientas tecnológicas, canales de distribución de los productos y servicios, entre otros. Las entidades reguladas y supervisadas deberán contar con Manuales de Buen Gobierno Corporativo, el cual deberá estar a disposición de la Superintendencia. En el caso de entidades que ostenten más de una licencia bajo una misma razón social, o que sean subsidiarias o afiliadas a un grupo económico o bancario local o extranjero, las juntas Directivas, así como sus comités auxiliares, deberán documentar y distinguir entre los temas que guarden relación específica con las actividades y operaciones del mercado de valores." Consideramos importante tomar en consideración el hecho que la legislación vigente, permite que una misma persona jurídica sea titular de más de una licencia. Y es que, en la plaza una misma sociedad puede ostentar una Licencia Bancaria y a la vez, una Licencia Casa de Valores. Por ello es que proponemos que en el proyecto se tome en consideración esta situación y se permita a los regulados que se encuentra en la misma, poder homologar prácticas de Gobierno Corporativo, siempre y cuando no contradigan el espíritu y carácter de la norma, permitiendo a la Superintendencia del Mercado de Valores una supervisión efectiva. La redacción que proponemos es: "Las políticas, reglas y principios de buen gobierno Corporativo deberán evidenciarse a través de los procedimientos, manuales y políticas adoptadas por la entidad, de conformidad con los siguientes elementos a evaluar: estructura corporativa, pertenencia a grupos económicos, operaciones desarrolladas, actividades permitidas de conformidad con su licencia, estructura de personal, herramientas tecnológicas, canales de distribución de los productos y servicios, entre otros. Las entidades reguladas y supervisadas deberán contar con Manuales de Buen Gobierno Corporativo, el cual deberá estar a disposición de la Superintendencia. En APDO PANAMA TELEFONO: FAX: /47 /48

3 el caso de entidades que ostenten más de una licencia bajo una misma razón social, o que sean subsidiarias o afiliadas a un grupo económico o bancario local o extranjero, las Juntas Directivas, así como sus comités auxiliares, deberán documentar y distinguir entre los temas que guarden relación específica con las actividades y operaciones del mercado de valores. Para tal fin, las entidades que se encuentren en esta situación, podrán evidenciar en lo que sea pertinente, mediante una declaración jurada suscrita por el presidente de su Junta Directiva en conjunto con un miembro de la Alta Gerencia, que esta tiene las estructuras, organización y controles para garantizar un gobierno corporativo." B. Sobre el literal b) del articulo 5 (Definiciones) del borrador de Acuerdo que textualmente indica: "Para los propósitos del presente acuerdo, los siguientes términos se entenderán así: b) Alta Gerencia: se refiere a la máxima autoridad ejecutiva, entiéndase, sin limitar el ejecutivo principal, ejecutivo principal administrador de inversiones, oficial de cumplijtüento, gerente administrativo, gerente de operaciones, y demás ejecutivos claves." En adición al comentario de forma que hicimos en la sección anterior de este escrito y con el ánimo de que la norma refleje de la manera más abarcadora posible la estructura organizacional de las Entidades con Licencia, solicitamos se incluya dentro del ámbito de este literal la figura del Gerente General, así como del segundo ejecutivo de más alto rango (llámese subgerente general o cualquier otra denominación), para que entonces, la excerta quede así: "Para los propósitos del presente acuerdo, los siguientes términos se entenderán así: b) Alta Gerencia: se refiere a la máxima autoridad ejecutiva, entiéndase, pero sin limitar, el gerente general, el segundo ejecutivo de más alto rango (llámese subgerente general o cualquier otra denominación), el ejecutivo principal, ejecutivo principal de administrador de inversiones, oficial de cumplimiento, gerente administrativo, gerente de operaciones, y demás ejecutivos claves." C. Sobre el literal d) del artículo 6 (Exigencias básicas del Bueno Gobierno Corporativo) del borrador de Acuerdo que textualmente dispone: "Las entidades reguladas y supervisadas, aj momento de implementar políticas, procedimientos y manuales de Buen Gobierno Corporativo, deberán incorporar lo siguiente, sin limitar:... d) Crear e implementar efectivamente programas de evaluaciones y autoevaluaciones de desempeño de la Junta Directiva y la Alta Gerencia, en relación a su gestión al frente de la entidad. Estas evaluaciones o autoevaluaciones pueden ser realizadas cada dos (2) años por un auditor interno, auditores independientes, o por un tercero con conocimiento sobre Gobierno Corporativo." APDO PANAMA TELEFONO: FAX:

4 Si bien es cierto que estamos de acuerdo en que se fije como requisito m1mmo del Buen Gobierno Corporativo de las Entidades con Licencia que se implementen programas de evaluación y jo autoevaluación de desempeño de la Junta Directiva en materia de Gobierno Corporativo, creemos que debe hacerse una distinción aparte para la evaluación de la Alta Gerencia, en el sentido de incluir la posibilidad de que la evaluación de su gestión también pueda hacerla la Junta Directiva y no solamente terceros o los auditores internos o externos. Es importante destacar que el foro natural donde la Alta Gerencia rinde cuentas de su gestión lo es precisamente la Junta Directiva, la cual en el ámbito societario viene a ser el máximo ente administrativo, subordinado únicamente a la Asamblea de Accionistas. Por ello, proponemos que el literal d) antes mencionado, quede de la siguiente forma: "Las entidades reguladas y supervisadas, al momento de implementar políticas, procedimientos y manuales de Buen Gobierno Corporativo, deberán incorporar lo siguiente, sin limitar: d) Crear e implementar efectivamente programas de evaluaciones y autoevaluaciones de desempeño de la Junta Directiva y la Alta Gerencia, en relación a su gestión al frente de la entidad. Estas evaluaciones o autoevaluaciones pueden ser realizadas cada tres (3) años por un auditor interno, auditores independientes, o por un tercero con conocimiento sobre Gobierno Corporativo. En el caso de las evaluaciones de la Alta Gerencia, estas podrán ser llevadas a cabo no solo por el auditor inte no, los auditores independientes o por un tercero con conocimiento sobre Gobierno Corporativo, sino también por la Junta Directiva o por quien esta delegue." En este punto y con miras a homologar el proyecto con otras regulaciones ya existentes en materia de Gobierno Corporativo, sugerimos que la evaluación de desempeño de la Junta Directiva sea cada tres (3). De esta forma, la Junta Directiva podría autoevaluarse, por ejemplo, a través de un Comité de 2 o 3 directores nombrados por la misma Junta y la del Gerente se podría delegar en un Director. D. Sobre los numerales 2 y 3 del artículo 11 (Comité de Auditoría) del proyecto de Acuerdo que señala: "Las Juntas Directivas de las entidades deberán constituir un Comité de Auditoría, el cual será responsable de velar por el cumplimiento de las funciones señaladas en la Ley del Mercado de Valores y demás acuerdos reglamentarios. Dicho Comité de Auditoría tendrá la responsabilidad de la ejecución, evaluación y efectividad del Sistema de Control Interno de la entidad. El Comité de Auditoría deberá contar con las siguientes características: Deberá estar conformado mínimo por t1 es (3) miembros, que podrán ser: un miembro de la administración, que no podrá ser el Ejecutivo Principal; un miembro de la Junta Directiva con conocimiento de esta materia y que no esté involucrado en la gestión administrativa y operativa de la entidad; y un miembro adicional designado por la misma entidad regulada y supervisada que cuente con conocimientos de auditoría. 3. Deberá reunirse, al menos, con una periodicidad trimestral, salvo que la Junta Directiva determine una periodicidad menor. También podrá sesionar a través de reuniones extraordinarias por solicitud de la Junta Directiva... " APDO PANAMA TELEFONO: FAX: /47 /48

5 11 Como podrá apreciarse, he hecho hincapié en la frase "tendrá la responsabilidad de la ejecución, evaluación y efectividad del Sistema de Control Interno de la entidad", toda vez que nos parece contradictorio reunir en una misma instancia la figura del ejecutor y del evaluador del Sistema de Control Interno, lo cual no permite que se produzca la debida segregación de funciones en esta importante materia. Así mismo, también resulta en contradicción el hecho que se vete la participación del Ejecutivo Principal en el comité, cuando el mismo literal i) del artículo 12 establece como función del mismo, que la revisión de los estados financieros (EEFF) interinos y auditados se hará en conjunto con el Ejecutivo Principal. También se considera que las sesiones extraordinarias que tenga este Comité, no solo deben poder hacerse por solicitud de la Junta Directiva; sino que también podrán llevarse a cabo por motu proprio, siempre y cuando así lo permita su reglamento interno. Atendiendo a lo anterior, la propuesta de redacción de esta entidad sería: "Las Juntas Directivas de las entidades deberán constituir un Comité de Auditoría, el cual será responsable de velar por el cumplimiento de las funciones señaladas en la Ley del Mercado de Valores y demás acuerdos reglamentarios. Dicho Comité de Auditoría tendrá la responsabilidad de la evaluación del Sistema de Control Interno de la entidad, velando por la efectividad del mismo. El Comité de Auditoría deberá contar con las siguientes características: Deberá estar conformado mínimo por tres (3) miembros, que podrán ser: un miembro de la administración (que podrá ser el Ejecutivo Principal); Deberá reunirse, al menos, con una periodicidad trimestral, salvo que la )unta Directiva determine una periodicidad menor. También podrá sesionar a través de reuniones extraordinarias por solicitud de la Junta Directiva o según lo determine su reglamento interno." Este comentario lo hacemos extensivo igualmente al artículo del proyecto de Acuerdo que dispone modificar 35 del Acuerdo de 19 de agosto de Así mismo se sugiere que el Acuerdo reconozca los Comités de Auditoría con los que ya cuentan las Entidades con Licencia, a efecto que estos sirvan también para la Casa de Valores, tratando en algún capítulo y de forma individual los temas de la Casa de Valores. E. Sobre el artículo 17 (Participación de las mujeres en Juntas Directivas) que indica: "Las entidades reguladas y supervisadas por la Superintendencia del Mercado de Valores velarán por cumplir con lo establecido en la Ley 56 de 11 de julio de " Sobre este particular, consideramos prudente señalar que la exposición de motivos del proyecto de acuerdo analizado, señala que mediante la Ley 56 de 11 de julio de 2017 "Que establece la participación de las mujeres en las juntas directivas estatales", deja de manifiesto la política de Estado a fin de dar mayor acceso y participación activa a las mujeres en los entes privados del país; lo cual resulta contradictorio con la disposición del parágrafo 3 de esa \.i,.. ~/ APDO PANAMA TELEFONO : FAX: /47 /48

6 misma ley donde se señala que esta no afectará la composición actual de las juntas directivas que hayan sido designadas. Atendiendo a ello, consideramos que sería importante reformular tal redacción. No obstante mis comentarios precedentes, considero que en su conjunto, el proyecto propuesto comprende un excerta que refuerza adecuadamente la debida gestión del Gobierno Corporativo de las Entidades con Licencia. De mi consideración, ~ C.... J-~ /~ José Alberto Santana Martínez Gerente General y Representante Legal CSS: tgsc APDO PANAMA TELEFONO: FAX: /47 148