UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES

UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES Los Contratos de Forward y de Futuros en el Sistema Financiero Guatemalteco TESIS JORGE ALFREDO MARROQUIN CABRERA Carné 10638-04 Guatemala, marzo de 2013 Campus Central

UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES Los Contratos de Forward y de Futuros en el Sistema Financiero Guatemalteco TESIS Presentada ante el Consejo de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales Por: JORGE ALFREDO MARROQUIN CABRERA Previo a optar el grado académico de: Licenciado Ciencias Jurídicas y Sociales Y los títulos profesionales de: Abogado y Notario Guatemala, marzo de 2013 Campus Central

ÍNDICE Introducción... 1 Capítulo 1: La bolsa de valores... 7 1.1 Definición... 7 1.2 Función... 9 1.3 Características... 10 1.4 La Bolsa en Guatemala... 12 1.5 Funcionamiento... 15 Capítulo 2: Mercado bursátil y extrabursátil... 18 2.1 Mercado de Valores... 18 2.2 Clasificación y definición... 19 2.3 Otras clasificaciones... 23 Capítulo 3: Instrumentos financieros derivados... 27 3.1 Definición... 27 3.2 Características... 29 3.3 Ejemplos de contratos derivados... 31 3.4 Características de los contratos bancarios... 33 3.4.1 Relación con la estructura técnica... 33 3.4.2 Carácter personalísimo... 34 3.4.3 Contratación profesional... 35 3.4.4 Vinculación por adhesión... 35 3.4.5 Secreto Bancario... 36 3.4.6 Internacionalización... 36 3.5 Características de los contratos bursátiles... 37

Capítulo 4: Contrato de Forward... 39 4.1 Definición... 39 4.2 Características... 40 4.3 Elementos... 42 4.4 Utilización más común... 42 4.5 Tipos de Forward... 43 4.5.1 Equity Forward... 43 4.5.2 Forwards de bonos y tasas de interés... 44 4.5.3 Forward de divisas... 44 4.5.4 Forward de commodities... 45 4.6 Regulación en Guatemala... 45 Capítulo 5: Contrato de Futuros... 47 5.1 Definición... 47 5.2 Características... 52 5.3 Elementos... 52 5.4 Utilización más común... 54 5.5 Regulación en Guatemala... 55 5.6 Diferencias y similitudes entre los contratos de Forward y de Futuros... 56 Capítulo 6: Presentación de Resultados y Discusión... 58 Conclusiones... 65 Recomendaciones... 67 Referencias... 68 Anexos... 74

Resumen Ejecutivo En el presente trabajo de tesis, se desarrolla la descripción y análisis de los contratos de Forward y de Futuros y su utilización en el sistema financiero guatemalteco. Se pretende demostrar la aplicabilidad tanto dentro de un mercado organizado (bursátil), en el caso de los Futuros, así como en un mercado extrabursátil para los Forwards, resaltando las ventas y desventajas que cada uno de ellos presenta. Lo anterior se realizó con base a los resultados del trabajo de campo efectuado dentro de distintas instituciones que por su enfoque jurídico-financiero, pudiesen tener contacto con dichos contratos.

Responsabilidad: El autor es el único responsable del contenido y conclusiones de la presente tesis.

INTRODUCCIÓN En el presente trabajo de tesis, se tratarán los temas referentes a los contratos bursátiles, específicamente a los contratos de forward y de futuros y se analizará la conveniencia de la aplicación de estos contratos como herramientas financieras dentro del medio guatemalteco, pues a pesar que actualmente sí se utilizan internacionalmente, en Guatemala no son muy conocidos, por lo tanto no tienen la demanda que pudieran tener, ya que ofrecen un sinnúmero de ventajas que se detallarán en los capítulos que componen esta tesis. Es por lo anterior que es pertinente determinar lo que establece la doctrina sobre los contratos en mención. Debido a que se encuentra aplicación de estos contratos en los ámbitos financiero, bursátil y bancario, es importante establecer el concepto de sistema financiero. Por lo que por sistema financiero, se puede entender el conjunto de normativas, instrumentos, personas y entidades que hacen labores de mediación en los mercados de dinero y mercados de capitales de un país. 1 Puesto que las actividades tanto bancaria como financiera se encuentran dentro de la esfera de aplicación del Derecho Mercantil, ya que dichas entidades brindan soluciones de éste tipo a sus clientes y usuarios, con el fin de generar lucro (comisión o remuneración) para éstas, es necesario determinar los vehículos por medio del cual se le da vida al acuerdo de voluntades de los que intervienen en un contrato. Según la autora Arancha Caballero Sagardía 2 por contrato mercantil se debe de entender el contrato por medio del cual, una persona física o jurídica, se compromete de forma voluntaria, a prestar servicios por un precio o por una comisión determinados a otra persona. En el caso de Guatemala, los bancos y entidades financieras, se encuentran perfectamente bien delimitados y regulados por la ley. La ley también establece 1 La Caixa, Caja de Ahorros y Pensiones de Barcelona, diccionario, España, 2008, http://portal.lacaixa.es/docs/diccionario/s_es.html#sistema-financiero, 12.06.2009 2 Suite 1010, Contrato mercantil, Qué es?, España, http://suite101.net/article/contrato-mercantil-que-esa70317#axzz2hmedgqdm, 12.01.2013. 1

de qué forma y por quiénes estarán fiscalizadas estas entidades, ya que debido a la actividad que realizan, que en pocas palabras es manejar dinero y activos que no pertenecen a su inventario, o sea, que son ajenos, se puede prestar a muchas estafas y malversaciones, como las que se han visto en los últimos años dentro del sistema financiero guatemalteco. Dentro del extenso campo de los contratos financieros, se encuentra la clasificación de los contratos derivados, en la cual se ubican los de Forward y de Futuros. Según Nicolás Malumián en su obra Contratos Derivados 3, el contrato derivado, es cualquier contrato cuyo precio dependa o derive de otro activo principal, al que se llama activo subyacente. La operativa en derivados permite neutralizar el riesgo de precio o de mercado. Los contratos derivados proporcionan a los emisores e inversionistas una forma barata para controlar algunos riesgos mayores. 4 A lo largo del presente trabajo, se hablará de los distintos mercados en los cuales se desarrollan los contratos objeto de la investigación llevada a cabo, por lo que, de acuerdo a la licenciada Ana Laura Peña Mondragón en su tesis Instrumentos derivados: Una estrategia financiera para reducir el riesgo en las empresas mexicanas 5, el mercado de derivados presenta como ventajas: Primero, dependiendo del instrumento derivado, podría reducirse el costo de una transacción en el mercado derivado, para ajustar así la exposición al riesgo de la cartera de un inversionista a una nueva información económica, que le podría costar el ajuste en el mercado efectivo; Segundo, las transacciones pueden realizarse más rápido en el mercado derivado; y Tercero, algunos mercados derivados pueden absorber una mayor transacción en dólares sin un efecto 3 Malumián, Nicolás, Contratos derivados: (Futuros, Opciones y Swaps), Aspectos jurídicos y fiscales, Argentina, La Ley, Pág. 3 4 Fabozzi, Frank J., Modigliani, Franco, Ferri, Michel G., Mercados e Instituciones Financieras, México, Prentice Hall, 1996, Pág. 13. 5 Peña Mondragón, Ana Laura, Instrumentos derivados: Una estrategia financiera para reducir el riesgo en las empresas mexicanas, México, 2003, Tesis de Licenciatura en Ciencias Empresariales, Universidad Tecnológica de la Mixtleca, Pág. 6. 2

adverso sobre el precio del instrumento derivado, esto es, el mercado derivado puede ser más líquido que el mercado efectivo. Entrando en materia propia que atañe a la presente investigación de tesis, es conveniente definir brevemente los contratos que se desarrollarán para así poder tener una idea de lo que implica la utilización de éstos contratos. El contrato de forward es un contrato entre dos partes que obliga al titular a la compra de un activo por un precio determinado en una fecha predeterminada. En concepto de forward existe en forma de diversos instrumentos. Se negocia básicamente a través de los departamentos de tesorería y/o de comercio internacional y divisas de algunas instituciones financieras: el mercado "over-the counter" (OTC). 6 Por su parte Daniel Avila 7 lo define como un contrato entre dos partes que obliga al titular a la compra de un activo por un precio determinado en una fecha preestablecida. Estos contratos son operaciones extrabursátiles porque son transadas fuera de bolsa, en mercados conocidos como OTC (Over the Counter) y generalmente son operaciones interbancarias o entre un banco y su cliente. Contrato de futuros: Un futuro se puede definir como un contrato o acuerdo vinculante entre dos partes por el que se comprometen a intercambiar un activo, físico financiero, a un precio determinado y en una fecha futura preestablecida. Los futuros financieros funcionan básicamente del mismo modo que un futuro de bienes físicos. A diferencia de estos futuros, el activo base del contrato no es un bien físico, sino un instrumento de interés fijo o un tipo de cambio entre dos divisas. Surgieron como respuesta a la aparición de una volatilidad excesiva en los precios de las materias primas, de los tipos de interés, de los tipos de cambio, etc, junto con otros instrumentos como los Forwards, Swaps y Opciones, todos 6 Ipyme, Secretaría General de Industria y de la Pequeña y Mediana Empresa, Otros Instrumentos Financieros, España, 2013, http://www.ipyme.org/es-es/financiacion/instrumentos/otrosinstrumentos/paginas/forward.aspx, 19.01.2013 7 Sistema de bibliotecas, Mavila H., Daniel, Productos Derivados: El Forward, Perú, 2001, http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtual/publicaciones/indata/v04_n1/productos.htm#*, 12.06.2009 3

ellos instrumentos de gestión del riesgo de fluctuación de las anteriores variables. El propio crecimiento de la actividad económica impulsa en gran medida los mercados a plazo, que van necesitando mayores volúmenes de financiación exponiendo a los participantes a riesgos crecientes derivados de las fluctuaciones de los precios y haciendo que dichos participantes exijan el pago de la llamada prima de riesgo. La existencia de la misma provoca aumento de costes que llegan a hacerse insoportables por lo miembros actuantes. Así los mercados de futuros nacen como solución a este problema. 8 El contrato de futuros puede definirse también como un contrato estandarizado de compraventa aplazada en el tiempo en que, en el momento del acuerdo, las partes contratantes pactan el producto, el precio y la fecha de transacción.9 Estos contratos son negociados en un mercado que se conoce como Mercado de Futuros, el cual es aquel en donde se negocian contratos de futuros sobre diversos activos. En estos contratos las partes que intervienen se comprometen a comprar o vender activos reales en una fecha futura y determinada de antemano, a un precio pactado en la firma del contrato. Existen varias clases de contratos de futuros: futuros de índices bursátiles, futuros de divisas, futuros de tipos de interés y futuros de tipos de interés en eurodólares, entre otros. 10 Se puede establecer que ambos contratos, los forward y los futuros, comparten muchas de sus características, pero es importante resaltar que hay una diferencia marcada entre ellos, siendo esta el ámbito en el que son llevados a cabo. Los primeros en el mercado extrabursátil y los segundos en el mercado bursátil. Los elementos de cada contrato, lo hacen particular y específico para el tipo de 8 Ipyme, Secretaría General de Industria y de la Pequeña y Mediana Empres, Otros Instrumentos Financieros, España, 2013, http://www.ipyme.org/es-es/financiacion/instrumentos/otrosinstrumentos/paginas/futurosfinancieros.aspx, 19.01.2013 9 Universidad de Barcelona, Badia Battle Carmen, Merche Galistero Rodríguez, Teresa Preixens Benedicto Futuros Financieros Sobre Tipos de Interés, España, http://diposit.ub.edu/dspace/bitstream/2445/9648/1/futuros%20financieros.pdf, 19.01.2013. 10 Comisión nacional de valores, Glosario de Términos Bursátiles y Financieros, Venezuela, http://www.cnv.gob.ve/site/glosario_terminos.php?letra=m, 12.06.2009. 4

actividad, actividad financiera o fin que se desea conseguir por parte de quien solicita los servicios. La interrogante: Qué aplicación tienen los contratos de forward y de futuros en el sistema financiero guatemalteco? Es el principal motor del presente trabajo de investigación, el cual tiene como objetivo general determinar la aplicación de los contratos de Forward y de Futuros como herramientas financieras; y como objetivos específicos, analizar los contratos de forward y de futuros, establecer ventajas y desventajas y analizar la conveniencia de su aplicación en el sistema financiero guatemalteco. Dichos objetivos se alcanzarán mediante los instrumentos de entrevistas estructuradas de forma abierta. Derivado de la diferencia en el ámbito de aplicación de los contratos, se dividieron los sujetos a los cuales van dirigidos los instrumentos de investigación de campo. Para el Contrato de Forward, preferentemente se entrevistará a los gerentes del departamento legal, jurídico o internacional de bancos del sistema y algunas financieras legalmente autorizadas; o en su defecto a algún miembro de dichos departamentos; y para el Contrato de Futuros, se entrevistará al encargado o algún miembro del departamento legal o jurídico de la bolsa de valores que funciona actualmente en Guatemala; así como al encargado del departamento legal o jurídico de casas o agentes de bolsa que funcionan en el sistema, o en su defecto algún corredor de la entidad. El alcance de la presente tesis abarcará el área del derecho bancario, financiero y una pequeña parte del derecho mercantil. Concretamente se analizan los contratos de Forward y de Futuros, dentro del sistema financiero guatemalteco específicamente. Los límites o limitaciones que se pueden encontrar al realizar el correspondiente trabajo de investigación, se pueden resumir de la siguiente manera: a) El celo de las entidades financieras y bancarias en la entrega de información, debido a la 5

delicadeza y confidencialidad de la misma; b) El poco uso en Guatemala de los contratos a investigar, ya que la poca experiencia en el uso de éstos, hace que no se pueda conocer a plenitud las ventajas y desventajas de su aplicación; c) Debido a que son contratos atípicos, no existe la legislación al respecto, por lo que esto representó un problema en el desarrollo del trabajo de investigación; y d) En algunos casos, el lenguaje técnico financiero utilizado en el medio de desarrollo de los contratos representó un límite u obstáculo. Los límites expuestos anteriormente se superaron con la debida explicación a las entidades financieras sobre la finalidad académica de la investigación a realizar, informándoles sobre la seriedad de la información obtenida de éstas. De igual manera se les indicó que dicha información, sería manejada de forma general, reservando los datos de manera confidencial. Debido a que no existe la legislación correspondiente para los contratos en cuestión, la investigación se apoyó de manera substancial en la doctrina, siendo ésta la mejor herramienta para la explicación y detalle de los contratos. El aporte de la investigación es teórico y práctico, ya que se analizarán los contratos junto con la debida aplicación dentro del sistema financiero guatemalteco, presentando las ventajas y desventajas de cada uno, para así poder concluir en la conveniencia y/o el incremento de su uso y aplicación.. 6

Capítulo 1: La Bolsa de Valores El origen de la bolsa como institución se remonta al final del siglo XV, en concreto en las ferias medievales de Europa Occidental, dónde se iniciaron las transacciones de títulos de valores mobiliarios. La palabra "Bolsa" surgió en la ciudad de Brujas (Bélgica) a finales del siglo XVI. Los comerciantes se reunían para llevar a cabo sus negocios, en un local que era propiedad de Van der Bursen, origen de la palabra bolsa, puesto que bürse significa bolsa en holandés. 11 En 1460 se crea la bolsa de valores de Amberes, primera institución bursátil de la modernidad. En 1570, la bolsa de Londres y en 1955 la de Lyon. La bolsa de Nueva York nace en 1792 y la de París en dos años más tarde. La de Madrid se reconoce oficialmente en 1831. A continuación siguieron Bilbao (1890), Barcelona (1915) y Valencia (1980). 12 1.1 Definición Isaías Mireles Vázquez define a la bolsa de valores como una organización privada que brinda las facilidades necesarias para que sus miembros (corredores o intermediarios), atendiendo los mandatos de sus clientes (demandantes y oferentes), introduzcan órdenes y realicen negociaciones de compra y venta de valores, tales como acciones de sociedades o compañías anónimas, bonos públicos y privados, certificados, títulos de participación y una amplia variedad de instrumentos de inversión. Las decisiones dentro de la bolsa se hacen tomando como base unos precios conocidos y fijados en tiempo real, en un entorno seguro para la actividad de los inversionistas, donde el mecanismo de las transacciones está totalmente regulado, lo que garantiza la legalidad y seguridad. 13 11 Jiménez Almaraz, Lorenzo, Latibex. El Mercado Latinoamericano de Valores, España, 2009, Tesis de Máster en Integración Económica Global y Regional, Universidad Internacional de Andalucía, Pág. 4. 12 Loc. Cit. 13 Mireles Vázquez, Isaías, Bolsa de valores Cómo? Por qué? Para qué?, Tiempo Económico, Vol. VII, No. 21, México, 09.07.2012, Casa Abierta al Tiempo Universidad Autónoma Metropolitana-, Pág. 56 7

Por su parte, Carlos Sabino define a la bolsa de valores como el mercado de capitales abierto al público donde se realizan operaciones con títulos de libre cotización: acciones, bonos y títulos de la deuda pública, certificados en divisas, etc. La bolsa de valores hace posible la existencia de un mercado secundario, puesto que los inversionistas acuden a ella aportando sus capitales para comprar los títulos ya emitidos por las empresas privadas o el sector público. La existencia de una bolsa de valores permite a las empresas, a su vez, obtener capitales para sus proyectos y su desarrollo. La bolsa de valores puede considerarse como una institución que agrupa a los agentes que compran y venden acciones y otros valores, los cuales son conocidos como corredores. Sólo los corredores autorizados, previa compra de los derechos correspondientes, están facultados para realizar operaciones en la bolsa. La calidad de miembro de una bolsa está casi siempre estrictamente regulada, para ofrecer garantías de seriedad a los inversionistas que desean efectuar operaciones de riesgo. Del mismo modo las bolsas de valores fijan normas para que una compañía determinada pueda cotizar sus acciones en el mercado de capitales, ofreciendo así mayores garantías a los inversionistas. 14 Asimismo Edvin Oswaldo Montoya Berganza, establece que las Bolsas de Valores son establecimientos legalmente autorizados en donde se llevan a cabo las operaciones mercantiles relativas a los valores, en cumplimiento con las órdenes de compra y venta que reciben los corredores de Bolsa cuya labor es la intermediación. 15 Derivado de las definiciones anteriores, se puede establecer que la bolsa de valores son establecimientos en donde se pone en contacto a los vendedores con los compradores de títulos, acciones, bonos y cualquier otro bien o servicio, susceptible de ser negociado en un mercado financiero. Para lo anterior se 14 Bolsa de valores, Diccionario de Economía y Finanzas, Venezuela, Editorial Panapo, 1991, Primera edición, Pág.87 15 Montoya Berganza, Edvin Oswaldo. Las acciones sin voto y su negociación en la Bolsa de valores, Guatemala, 2001, Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurídicas y sociales, Universidad Rafael Landívar, Pág. 39. 8

necesita de un intermediario debidamente facultado y autorizado para poder actuar como tal y así llevar a cabo la transacción para la cual fue contratada. La negociación de valores en las bolsas se efectúa a través de los miembros de la bolsa, conocidos usualmente con el nombre de corredores, sociedades de corretaje de valores, casas de bolsa, agentes o comisionistas, de acuerdo a la denominación que reciben en las leyes de cada país, quienes hacen su labor a cambio de una comisión. En numerosos mercados, otros entes y personas físicas también tienen acceso parcial al mercado bursátil, como se llama al conjunto de actividades de mercado primario y secundario de transacción y colocación de emisiones de valores de renta variable y renta fija. 16 1.2 Función La bolsa de valores posee varias funciones tal y como Julio Enrique Reyes Granados indica, por lo que dentro de ellas cabe destacar 17 : Favorece la participación gran número de personas, en la compra y venta de toda clase de títulos valores, que pueden ser objeto de transacción. Suministra una adecuada infraestructura, así como la tecnología necesaria, para la comunicación entre los corredores de las casas de bolsa y los emisores de títulos valores e inversionistas. Ofrece al inversionista las condiciones de seguridad, liquidez y transparencia en las transacciones. Provee información oportuna a empresarios e inversionistas. Facilita el intercambio de recursos financieros entre entidades necesitadas de fondos y las entidades que proporcionan recursos (mercado primario). 16 Mireles Vázquez, Isaías. Op.cit., Pág. 56. 17 Reyes Granados, Julio Enrique. El Funcionamiento Idóneo de la Bolsa de Valores en Guatemala, Guatemala, 2006, Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurídicas y Sociales, Universidad de San Carlos de Guatemala, Págs. 8 y 9. 9

Proporciona liquidez a los inversionistas al posibilitar que puedan recuperar su inversión, a través del mercado secundario. Fijar los precios de los títulos valores a través de la oferta y la demanda. Suministrar información a los participantes en el mercado bursátil, sobre las empresas admitidas a cotizar en bolsa. Asimismo establece Edvin Oswaldo Montoya Berganza que la función que tiene una bolsa de valores es el establecimiento de un centro de inversión y de relación entre los ahorradores e inversionistas que buscan colocar su dinero para obtener un rendimiento interesante y las empresas que necesitan capitales para el desarrollo de sus actividades. Por ello, se les considera como las fuentes más importantes de suministro de capital a largo plazo. Por otra parte, ofrece al inversionista la gran ventaja de que los títulos cotizados permiten un volumen diario de transacciones que se pueden repetir ilimitadamente como objeto de compra o de venta. Las bolsas se crearon para facilitar estas transacciones y para dar fe de las operaciones que en ella efectúan los corredores de bolsa. 18 En lo que se refiere a movimientos y tendencias, la Bolsa es extremadamente sensible, ya que tiene un gran poder de captación de lo que ocurre en el mundo económico y es el parámetro más sensible de los hechos económicos. Hasta el momento, ha sido un termómetro de las políticas económicas y sociales, interpretando con realismo las medidas, y su alcance, con el que las autoridades económicas y políticas influyen en la marcha de la economía. 19 1.3 Características 18 Montoya Berganza, Edvin Oswaldo. Op.cit., Pág. 39 19 Loc. Cit. 10

La licenciada Claudia María Marroquín Recinos, citando a Jesús Fernández Amatrain, menciona que las características de la Bolsa como institución, son las siguientes: 20 Es un mercado organizado corporativamente con reglas y preceptos generales. Lo frecuentan comerciantes e inversionistas para realizar actividades propias de su oficio. Los negocios son típicos, es decir que se ofrecen de cierta forma y a la otra parte contratante, no le queda más que aceptarlos o rechazarlos, es decir mediante contratos de adhesión. Formación objetiva de precios, de acuerdo a las leyes del mercado. Por otro lado la Bolsa de Valores de El Salvador, establece como principales características propias de las bolsas de valores, las siguientes 21 : Equidad: Facilita los mecanismos de información y negociación para que los participantes del mercado cuenten con igualdad de condiciones. Seguridad: Se cuenta con un marco jurídico que regula los roles de los participantes, exigiéndoles el cumplimiento de normas que garanticen la eficiente y eficaz operación del Mercado de Valores. 20 Marroquín Recinos, Claudia María, Análisis de la Naturaleza Jurídica de los Contratos de Futuros y su regulación legal en Guatemala, Guatemala, 2002, Tesis de Ciencias Jurídicas y Sociales, Universidad Rafael Landívar, Pág. 9. 21 Bolsa de Valores del El Salvador. Bolsa de Valores de EL Salvador, Preguntas Generales, El Salvador, 2013, https://www.bves.com.sv/faq_details.php?id=99, 26.02.2013 11

Liquidez: Los valores que se negocian en Bolsa, tienen la facilidad de venta y negociación en el mercado secundario, es decir que permite la transformación de sus valores en efectivo cuando se requiera. Transparencia: A través de la eficiente difusión de información, se garantiza que todos los participantes fundamenten sus decisiones en el pleno conocimiento de las condiciones del mercado. 1.4 La Bolsa en Guatemala La licenciada Claudia María Marroquín Recinos, citando al licenciado Jorge Francisco Retolaza, explica que fue hasta 1978 que apareció la Bolsa de Valores Nacional, Sociedad Anónima como la primera Bolsa, y con el tiempo se convirtió en un centro financiero importante, pero regulado únicamente por su reglamento. Por ser un país eminentemente agrícola, tienen también relevancia los negocios y futuros de materias primas, es así como nace la Bolsa Agrícola Nacional, cuya actividad se norma por sus propias disposiciones internas. Fue hasta 1996 que se creó el marco legal necesario para que el mercado de valores y mercancías alcance su pleno desarrollo. 22 Dicho marco legal necesario adoptó la forma del Decreto número 34-96 del Congreso de la República de Guatemala, nominado como la Ley del Mercado de Valores y Mercancías. Dicha ley fue creada a raíz de la necesidad de promover el desarrollo económico de la Nación, proteger la formación de capital, el ahorro y la inversión, creando las condiciones adecuadas para atraer capitales e inversión tanto domésticas como extranjeras. 22 Marroquín Recinos, Claudia María. Op.cit., Pág. 5. 12

Julio Enrique Reyes Granados, por su parte indica que en nuestro país las bolsas de valores son conceptualizadas, por quienes forman parte de ellas como instituciones privadas de carácter no lucrativo, a donde acuden emisores de títulos e inversores a realizar sus operaciones de compra y venta de valores, a través de las casas de bolsa. Forman parte del sistema financiero, específicamente el no regulado, es decir, no está sujeto a la vigilancia de la Superintendencia de Bancos y tampoco existe una Superintendencia de Bolsa. Nuestro Código de Comercio las incluye entre las sociedades mercantiles especiales, debido a que se rige por una ley especial y no por el cuerpo legal mencionado más que en forma supletoria. La ley del Mercado de Valores y Mercancías en su Artículo 6 preceptúa: Las bolsas de comercio son instituciones de derecho mercantil que tienen por objeto la prestación de servicios para facilitar las operaciones bursátiles. 23 Claudia María Marroquín Recinos indica que en las décadas de los 70 y 80, Guatemala, al contrario de la tendencia internacional, padecía de controles oficiales de la tasa de interés y controles cambiarios. Después de estas décadas de represión financiera, en el año de 1989 se dieron algunos pasos hacia la modernización, como la liberalización del tipo de cambio y la tasa de interés, y se impulsaron las primeras fases del Programa de Modernización del Sistema Financiero Nacional. 24 Como reacción a ese proceso de obsolescencia de la legislación financiera, en 1993 la Junta Monetaria aprobó el Programa de Modernización del Sistema Financiero Nacional. Mediante dicho programa se propuso actualizar el marco regulatorio vigente, buscando reformas que favorecieran la estabilidad macroeconómica y que propiciaran una mayor apertura del mercado financiero, así como un mayor papel de las señales del mercado como asignadoras de los flujos financieros; todo ello mediante el impulso de modificaciones reglamentarias y legales, las cuales no pretendían la derogación completa de las leyes vigentes 23 Reyes Granados, Julio Enrique. Op. Cit. Pág. 15 24 Marroquín Recinos, Claudia María. Op.cit., Págs. 5 y 6 13

sino, más bien, su adecuación a los nuevos tiempos. De hecho, el programa había dado inicio en 1989 con la adopción, por parte de la Junta Monetaria, de la liberalización de las tasas de interés para los intermediarios financieros regulados y de la eliminación del tipo de cambio de carácter regulado. Estas medidas estaban contempladas como una posibilidad dentro de la Ley Orgánica del Banco de Guatemala, pero lo estaban como situaciones de carácter excepcional respecto de la regla general. El Programa de Modernización incluyó una serie de medidas adoptadas tanto por la Junta Monetaria como por el Congreso de la República y los Ministerios de Estado. Fueron más de cincuenta las resoluciones emitidas por la Junta Monetaria en los ámbitos de la política monetaria, del régimen cambiario, de la política crediticia, de la liberalización y diversificación de los productos y servicios bancarios, de la normativa prudencial y del funcionamiento de la supervisión financiera. 25 Los valores que pueden ser objeto de transacciones en las Bolsas deben ser previamente admitidos como cotización oficial y oferta pública, no pudiendo serlo aquellas que procedan de compañías o sociedades que no reúnan los requisitos que fija el Registro de Mercado de Valores y Mercancías, ya que es el encargado de regular a todo el mercado de valores. La Bolsa goza del máximo prestigio debido principalmente a su perfecta organización y a su extrema seriedad. Ahora bien, para que existan operaciones en la Bolsa, debe de haber instituciones, entidades u organizaciones que se encarguen de poner en contacto la oferta y demanda de valores, aquí es donde aparecen las Casas de Bolsa que son instituciones pertenecientes al mercado de valores, autorizados para fungir como intermediarios ante el gran público inversionista previa inscripción y autorización del Registro de Mercado de Valores y Mercancías. 26 25 Banco de Guatemala, Qué es el Banco de Guatemala?, Guatemala, 2013, http://www.banguat.gob.gt/inc/ver.asp?id=/info/historica.htm, 26.02.2013 26 Montoya Berganza, Edvin Oswaldo. Op.cit., Pág. 39. 14

La Ley de Mercado de Valores y Mercancías establece los requisitos que se requieren para poder constituir una entidad que pueda funcionar como Bolsa de Comercio de Valores; asimismo establece los requisitos para funcionar como Agente o Casa de Bolsa. La razón por la cual la dicho cuerpo normativo les establece requisitos especiales además de los contemplados en el Código de Comercio de Guatemala para constituir una Sociedad Anónima, es debido a la naturaleza de sus funciones y operaciones que realizan, ya que les es confiado el manejo de valores y mercancías que por lo general representan grandes cantidades de liquidez que necesitan ser supervisadas y protegidas, así como también el mercado dentro del que se manejan lo exige. Actualmente en Guatemala funciona una Bolsa de valores, denominada Bolsa de Valores Nacional (BVN), la cual es un participante activo en la modernización del sistema financiero que se dedica a ofrecer mayores posibilidades y oportunidades a todo esfuerzo productivo, tanto para la inversión de personas individuales o jurídicas, como para el financiamiento de empresas. 27 1.5 Funcionamiento: En la bolsa guatemalteca como en las extranjeras, los valores deben estar inscritos en la bolsa para que puedan ser objeto de negociación bursátil. La autorización para inscribir los valores, es función del Consejo de la Bolsa, quien a su vez aprueba las normas específicas para ello. Las sesiones bursátiles se realizan durante los días y horas hábiles que el Consejo determina para el efecto. El día de la sesión ingresan al salón de remates los miembros y/o sus operadores, la sesión se celebra a cargo de un Director de Remates, nombrado por el Consejo de Administración, quien mantiene el orden en el corro y garantiza el 27 Bolsa de Valores Nacional, Quiénes somos, Guatemala, 2012, http://www.bvnsa.com.gt/bvnsa/bolsa_quienes_somos.php, 17.01.2012 15

cumplimiento del reglamento interno. Los operadores de piso formulan sus ofertas de viva voz, en forma clara, exacta y en nuestro idioma oficial para lo cual utilizan las palabras en firme, en este momento deben dar a conocer todos los detalles del valor ofertado. Si alguno de los presentes acepta la oferta, deberá en los mismos términos pronunciar la palabra cerrado, posteriormente se hace constar en un comprobante de operaciones. Si una de las partes se reusare a suscribir el comprobante, el Director de remates posee la facultad de compelerlo para tal efecto, bajo apercibimiento de ser sancionado conforme al reglamento; pero si el comprobante no se realizara por acuerdo de ambas partes se tendrá por rescindida la operación. 28 Edvin Osvaldo Montoya Berganza, Indica que para el funcionamiento de la bolsa de valores, los oferentes y demandantes intercambian los recursos monetarios, obteniendo los primeros un rendimiento y pagando los segundos un costo, y ambos entran en contacto a través de casas y agentes de Bolsa. Las operaciones de intercambio de recursos se documentan mediante títulos-valores que se negocian en la Bolsa de valores. Como se indicó anteriormente, tanto estos documentos como los agentes y casas de Bolsa deben de estar inscritos en el Registro de Mercado de Valores y Mercancías. Los documentos además pueden depositarse en instituciones para depósitos de valores, siendo el Registro del Mercado de Valores y Mercancías supervisa y regula la realización de todas estas actividades y la Ley del Mercado de Valores y Mercancías, el decreto número 34-96 del Congreso de la República, regula el sistema general. 29 Las instituciones que pueden actuar como depositarias de los valores, son conocidas como centrales de valores. Como parte de los servicios que ofrece BVN Guatemala, desde 1994 funciona, La Caja de Valores, quien se encarga de 28 Reyes Granados, Julio Enrique. Op. Cit. Pág. 48 29 Montoya Berganza, Edvin Oswaldo. Op.cit., Pág. 40 16

la custodia de los valores depositados por los Agentes de Bolsa y Participantes Institucionales y de la liquidación de las operaciones que en la Bolsa se celebran. Ofrece los mecanismos y recursos para brindar la seguridad física de los valores que maneja. 30 Tal y como lo indica Julio Enrique Reyes granados, a diferencia de Guatemala, las operaciones bursátiles en otros países se realizan utilizando además de estos sistemas, el de subasta pública. En tal virtud los precios de mercado de los valores, los fija el libre juego de la oferta y la demanda. 31 De igual forma indica Reyes Granados que la, la finalidad de la bolsa de valores es brindar a los inversionistas la oportunidad de realizar operaciones comerciales con títulos valores, en un ambiente dotado de cierta seguridad y confianza para sus inversiones. Esto se logra a través de: 32 Fomentar la seriedad y confianza en los títulos valores, ajustando las operaciones a las leyes, reglamentos y a las más estrictas normas de ética. Promover la canalización del ahorro interno hacia la inversión que requieren entidades públicas o privadas para su desarrollo. Promover un mercado de capitales 30 Bolsa de Valores Nacional, Información de Caja de Valores, Guatemala, 2012, http://www.bvnsa.com.gt/bvnsa/caja_informacion.php, 17.01.2012 31 Reyes Granados, Julio Enrique. Op. Cit. Pág. 49 32 Ibid. Pág. 9 17

Capítulo 2: Mercado Bursátil y Mercado Extrabursátil 2.1 Mercado de valores: Según Ricardo Marcelo Hegab, el Mercado de Valores, en sentido amplio, es el conjunto de mecanismos que permiten realizar la emisión, colocación y distribución de valores, que sean objeto de oferta pública o de intermediación. Como todo mercado existe un componente de oferta y otro de demanda. En este caso la oferta está representada por los fondos disponibles para inversiones en valores, procedentes de personas físicas o jurídicas, que constituyen el objeto de intercambio en el mercado de valores. Los demandantes de estos recursos, tanto el sector público como el privado, utilizan los valores con objeto de poder obtener los fondos que ofrecen para el financiamiento de sus necesidades. Los valores negociables son ofrecidos en forma general y no personalizada. 33 El autor Guillermo Cabanellas, citado por Edvin Oswaldo Montoya Berganza, define al Mercado de Valores como el conjunto de acciones, títulos y efectos mercantiles, privados y públicos, que se negocian en bolsa, con expresión de las cotizaciones de los mismos en la última sesión celebrada o en otro lapso a que se haga referencia. En gran parte, se trata de una actividad especulativa, sin excluir la provisión de fondos que los titulares de los valores consiguen enajenándolos cuando quieren y la inversión que puede significar para los que cuentan con capitales disponibles y juzgan sólida y remuneratoria la adquisición de esos títulos; a todo lo cual se unen las ventas y compras basadas en las ganancias por el alta o baja actual a las previsibles a cierto plazo. 34 33 Facultad de Ciencias Económicas, Jurídicas y Sociales Universidad de Salta, Ricardo Marcelo Hegab, el Mercado de Valores Su Funcionamiento, Argentina, 2013, http://www.economicas.unsa.edu.ar/calfin/mercado_valores.pdf, 26.02.2013. 34 Montoya Berganza, Edvin Oswaldo. Op.cit., Pág. 33 18

2.2 Clasificación y Definición: Dependiendo del criterio o función que preste el mercado de valores, éste puede clasificarse o sub-dividirse en otros tipos de mercado, por ejemplo y en lo que atañe al presente trabajo de investigación, de acuerdo a su organización se divide en: MERCADO BURSÁTIL: Las transacciones con valores se realizan dentro de un marco normado, regulado y transparente que se conoce como Mercado Bursátil, donde los precios de los valores se forman gracias a la acción de la oferta y la demanda del mercado. Dicho de otra forma, el Mercado Bursátil es el conjunto de operaciones que se realizan en las Bolsas de Valores. 35 El mercado bursátil, es un tipo particular de mercado, el cual está relacionado con las operaciones o transacciones que se realizan en las diferentes bolsas alrededor del mundo. En este mercado, dependiendo de la bolsa en cuestión, se realizan intercambios de productos o activos de naturaleza similar, por ejemplo, en las bolsas de valores se realizan operaciones con títulos valores como lo son las acciones, los bonos, los títulos de deuda pública, entre otros, pero también existen bolsas especializadas en otro tipo de productos o activos 36 Francisco López Lubián y Pablo García Estévez señalan que el origen del mercado bursátil se puede encontrar en Holanda a finales del siglo XIII, donde los comerciantes se reunían en las lonjas para negociar los derechos de las mercancías, no solamente en lo que entendemos por una operación al contado con pago y entrega de la mercancía de manera inmediata, sino también con pago y entrega en fecha futura. 37 35 Comisión Nacional de Valores, Todo lo que Usted Debe de Saber Acerca del Mercado de Valores, Paraguay, 2012, http://www.cnv.gov.py/publicaciones/folletos/todo_sobre_mercado_valores.pdf, 26.02.2013. 36 Banco de la República, Banco de la República Banco central, Glosario, Colombia, 2013, http://www.banrepcultural.org/blaavirtual/ayudadetareas/economia/econo42.htm, 26.02.2013 37 López Lubián, Francisco j. y Pablo García Estévez, Bolsa, mercados y técnicas de inversión, España, Mc Graw Hill, 2005, Pág. 1. 19

De acuerdo a Fernando Zunzunegui, El Mercado Bursátil cumple la función económica de permitir la asignación del ahorro entre las opciones alternativas de financiación mediante la realización de diversos negocios sobre valores mobiliarios. El mercado primario, o de emisión, permite a las empresas ponerse en contacto con los ahorradores para captar recursos financieros mediante la oferta pública de valores. El mercado secundario, o de negociación, proporciona liquidez a los valores ya emitidos al poner en contacto a los ahorradores entre sí para que realicen transacciones sobre valores. El mercado secundario, cuando es oficial, es un mercado reglamentado que dispone de órganos rectores propios y en el que operan intermediarios dotados de una especial cualificación, los cuales convienen y ejecutan por cuenta de sus clientes ciertos contratos típicos. La seguridad y eficacia del mercado se asegura estableciendo el estatuto que deben cumplir los profesionales que prestan servicios de inversión. 38 Cecilia Téllez Valle citada por Roberto Enrique Luna Aquino, menciona que los mercados organizados ofrecen la tipificación o normalización de los contratos, la transparencia de las cotizaciones, el aseguramiento de las liquidaciones mediante la cámara de compensación, el régimen de garantías y la liquidación gradual y final por diferencias de las operaciones. Dichos mercados no tienen por qué adaptarse a las necesidades individuales y específicas de los compradores y vendedores. 39 38 Zunzunegui, Fernando y otros. Lecciones de Derecho Bancario y Bursátil, España, Constitución y Leyes, S.A., 2001, Primera edición, Pág. 22 39 Luna Aquino, Roberto Enrique. La Aplicación de los Contratos Caps, Floors, collars e IRS en Guatemala, Guatemala, 2012, Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurídicas y Sociales, Universidad Rafael Landívar, Pag. 8 20

Asimismo, Roberto Enrique Luna Aquino citando al autor Gabriel Alejandro Daga, indica que algunas de las características de los mercados financieros organizados son las siguientes: 40 Persiguen el diseño de productos estándares o en masa, que sean fácilmente aplicables a distintos tipos de inversores; El mercado no es flexible, y por lo tanto los contratos llevados dentro del mismo, son estandarizados y no a la medida; Se permite a los partícipes cubrir los riesgos que surgen por negociar de forma directa; La relación de las partes es a través de un organismo intermedio, el cual es la cámara de compensación. Se lleva a cabo en un lugar físico; MERCADO EXTRABURSÁTIL: Todas las transacciones que se realizan fuera del marco del Mercado Bursátil conforman el Mercado Extrabursátil. Las operaciones extrabursátiles no se realizan en la Bolsa de Valores. 41 Es el mercado para la compraventa de títulos valores que no se cotizan en las bolsas de valores organizadas. Por lo regular, el mercado extrabursátil es un mercado que funciona a base del teléfono, ya que la mayoría de las operaciones comerciales se llevan a cabo por teléfono, o bien, ahora mediante artefactos electrónicos. Los corredores, que son conocidos como creadores de mercado, están listos para realizar la compraventa de títulos valores específicos por cuenta propia, ya que estos corredores comprarán a precio de oferta y venderán a un precio de demanda que refleja las condiciones competitivas del mercado. En México, por ejemplo, se refiere principalmente a la compra-venta a futuro de 40 Ibid. Pág.9 41 Comisión Nacional de Valores, Todo lo que Usted Debe de Saber Acerca del Mercado de Valores, Paraguay, 2012, http://www.cnv.gov.py/publicaciones/folletos/todo_sobre_mercado_valores.pdf, 26.02.2013. 21

dólares, tasas de interés y otros instrumentos autorizados que se realizan directamente entre participantes e intermediarios. 42 Este tipo de mercado también es conocido como Over the Counter -OTC o sobre el mostrador, según indica Roberto Enrique Luna Aquino, los OTC no se llevan a cabo, en su mayoría, en lugares físicos, aunque existen algunos que sí, como por ejemplo Nasdaq en Wallstreet, Nueva York. Las operaciones llevadas a cabo dentro del mercado OTC proporcionan a sus integrantes una mayor variedad de opciones debido a que son hechos a la medida, teniendo así, regularmente un costo más bajo que los instrumentos bursátiles. Al decir que son a la medida, se refiere a que las partes exponen qué es lo que desean y las condiciones en las que lo ofertan, ya sea para comprar o vender, y cualquier persona o ente puede contratar dependiendo de las características de los negocios que cada quien esté buscando en el mercado, sin tener así la intervención de la cámara de compensación, sino que una contratación directa entre las partes. 43 De conformidad con el Instituto Tecnológico Superior de Calkiní, las principales características de los mercados extrabursátiles son 44 : a) Equidad: Igual oportunidad para participantes del mercado. b) Seguridad: Velar por el cumplimiento de las transacciones realizadas. c) Transparencia: Libre determinación de precios por la oferta y demanda. d) Liquidez: Ágil proceso de compra y venta de valores Como se pudo observar de la clasificación y diferenciación anterior, a diferencia de los mercados organizados (mercados bursátiles), el riesgo que se corre en los mercados no organizados o extrabursátiles es más alto, ya que por lo general las 42 Comisión Nacional Bancaria y de Valores, Glosario de términos, México, 2009, http://www.cnbv.gob.mx/recursos/glosario1m.htm, 30.12.2009 43 Luna Aquino, Roberto Enrique. Op.Cit. Pág.11. 44 Instituto Tecnológico Superior de Calkiní, Mercado bursátil, México, 2012, www.itescam.edu.mx/principal/sylabus/fpdb/recursos/r33429.doc, 01.03.2013. 22

personas y empresas o compañías que participan en este tipo de mercados no cumplen con los requisitos de participación en un mercado organizado, quedando al descubierto la vulnerabilidad de las operaciones. Lo anterior claro está que se puede mitigar con la prestación de ciertas garantías o colaterales que ayudan a disminuir el riesgo asumido; aunque por otro lado se cuenta con la facilidad de poder optar a instrumentos que se ajusten a las medidas de las partes contratantes. 2.3 Otras clasificaciones: Tal y como se indicó anteriormente el Mercado de Valores dependiendo del criterio o función pude tener distintas clasificaciones como las siguientes: 45 1. De acuerdo a sí es o no la primera transacción: Mercado Primario: Se conoce como Mercado Primario a la primera venta o colocación de valores emitidos por las empresas. Mercado Secundario: El Mercado Secundario es el conjunto de transacciones que efectúa con los valores previamente emitidos en el Mercado Primario y permite hacer líquidos los valores, es decir su transferencia de propiedad, o venta para convertirlos en dinero. Esta cualidad es muy importante, ya que la liquidez junto con el riesgo y el rendimiento son los elementos básicos para decidir una inversión. 2. De acuerdo al periodo de vigencia de los valores: Mercado de Dinero: En este mercado se negocian valores emitidos a plazos menores o iguales a un año, es decir de corto plazo. Estos valores otorgan una tasa de rendimiento fija preestablecida que se cobra al cabo de su plazo de vigencia. Con la emisión de valores con estas características, las empresas o 45 Comisión Nacional de Valores, Todo lo que Usted Debe de Saber Acerca del Mercado de Valores, Paraguay, 2012, http://www.cnv.gov.py/publicaciones/folletos/todo_sobre_mercado_valores.pdf, 26.02.2013. 23

entidades financian sus necesidades de dinero por cortos períodos de tiempo, especialmente para cubrir deficiencias temporales en sus flujos de caja o para capital de operaciones. Podemos citar a los pagarés comerciales CDA s (Certificados de Depósitos de Ahorro), a los depósitos a plazo y otros títulos representativos de captaciones de ahorro público de bancos. Mercado De Capitales: En este mercado se negocian valores emitidos a plazos mayores a un año, es decir de mediano o largo plazo. Por ejemplo, son propias de un Mercado de Capitales las transacciones con acciones o bonos de mediano y largo plazo. Con la emisión de valores de estas características, las empresas o entidades financian sus necesidades de dinero para llevar adelante proyectos de gran envergadura, como ser aumento de capacidad productiva, captación de nuevos mercados (internos o de exportación), diversificación de actividades, etc. 3. De acuerdo al tipo de rentabilidad que otorgan los valores: Mercado de Renta Fija: En el Mercado de Renta Fija, la rentabilidad de su inversión está dada por una tasa fija de interés, pactada para todo el período de la inversión. Algunos ejemplos de valores de renta fija en los cuales puede invertir son los siguientes: Bonos, Certificados de Depósito, Letras del Tesoro, etc. En la inversión de renta fija una empresa o el gobierno presta dinero de usted. En un determinado plazo, le devuelve su dinero más un interés preestablecido. El título valor que recibe a cambio de su dinero especifica las condiciones y características del tipo de inversión. Mercado de Renta Variable: Al invertir en el Mercado de Renta Variable, usted compra una parte de la propiedad de una empresa, o sea una acción. Asimismo según Lorenzo Jiménez Almanar, también se pueden clasificar en: 46 46 Jiménez Almaraz, Lorenzo, Op.Cit., Pág. 5 24

1. Mercado de deuda: se le da esta nomenclatura porque los bancos cuando sus clientes les ingresan dinero deben devolvérselo en un futuro (tienen una deuda). El negocio de los bancos es muy sencillo, ellos reciben el dinero que les dan sus clientes (a cambio normalmente de un tipo de interés) y a continuación lo invierten en activos que les proporcionan un interés mayor; su beneficio se obtiene pues de las diferencias entre tipos de interés. 2. Mercado de acciones: es el más conocido y dónde cotizan las acciones de las principales empresas. 3. Mercado de derivados: este tipo de mercado establece sus precios reverenciándose al precio de otros activos. Sus características principales son el permiso de la cobertura de las operaciones ante cambios en variables como el tipo de cambio, y el apalancamiento es decir, necesitamos una inversión muy inferior al capital con el que vamos a especular. Ejemplo: con una inversión de 1000 euros, podemos estar especulando con cantidades 10 veces superior). Según Edgar Mendoza 47 dentro del mercado de derivados, los activos subyacentes más comunes son: a) Los futuros, objeto de este artículo; b) Tasas de interés; c) Tipos de cambio; y c) Acciones sociales. Particularmente el mercado de derivados tiene mayor relevancia para el presente trabajo de investigación, debido a que es en éste en donde particular mercado en donde se desarrolla la actividad de los contratos objeto de la presente; tomando en cuenta que puede ser dentro o fuera de un mercado organizado OTC -, tal y 47 Mendoza, Edgar, Alerta Fiscal y Legal: Contrato de futuros y su regulación, Prensa Libre, Guatemala, 23.10.2012, http://www.prensalibre.com/economia/alerta-fiscal-legal_0_797320266.html 25