CONFIDENCIALIDAD DE LOS NEGOCIOS Retos y Desafíos para Uruguay Dr. Héctor Ferreira hferreira@hughes.com.uy Miembro Senior del Departamento

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1 CONFIDENCIALIDAD DE LOS NEGOCIOS Retos y Desafíos para Uruguay Dr. Héctor Ferreira hferreira@hughes.com.uy Miembro Senior del Departamento Corporativo de Hughes & Hughes Co-Head del Departamento de Derecho Bancario y Financiero de Hughes & Hughes Profesor de Derecho Comercial y Financiero Máster en Derecho, Universidad de California

2 Confidencialidad de los Negocios La Sociedad Comercial como medio Limitaciones en la Exhibición de Libros de Comercio Acceso a la Información en las Sociedades Anónimas Secreto Bancario Acciones al Portador Medidas AML y KYC

3 Afectación de la Confidencialidad Tensión entre Transparencia y Reserva Flexibilización del Secreto Bancario por la Ley Tratados de Colaboración en materia Tributaria Normas FATCA y Transparencia Financiera Proyecto de Ley sobre Identificación de propietarios de títulos al Portador

4 NORMATIVA FATCA Ley HR 2847, Título V, Subtitulo A

5 FOREIGN ACCOUNT TAX COMPLIANCE ACT (FATCA) Normas incluidas en la Ley HIRE de 2008 Mayor Transparencia del sistema Norteamericano Incorporation Transparency and Law Enforcement Assistance Act & Uniform Law Enforcement Access to Entity Information Act de 2009 Medidas para conocer Beneficiarios Finales Críticas desde los Sistemas Financieros Latinoamericanos

6 Principios de la Normativa FATCA Se establece la obligación de identificar cuentas que personas de Estados Unidos tengan en bancos extranjeros Se plantea la necesidad de enviar reportes anuales sobre los movimientos de sus cuentas bancarias Se trata de una norma no reglamentada que está previsto que entre en vigencia el 31 de diciembre de 2012 Bancos extranjeros con relación comercial con bancos de Estados Unidos deberían firmar un acuerdo con el IRS (Programa de Intermediario Calificado) La entidad extranjera que no firme se le aplicará una retención de impuestos del 30% sobre operaciones relacionadas con Estados Unidos

7 Condiciones para la Firma del Acuerdo con el IRS Obtención de Información acerca del titular de las cuentas determinando si es una Cuenta Norteamericana Realizar un due diligence, en los términos que el IRS pueda solicitar, en relación a estas cuentas Deducir y retener, de pagos que se verifiquen a través del banco, un tributo igual al 30% en relación a clientes o instituciones no colaboradores ( recalcitrant ) Una cuenta norteamericana es aquella cuyos titulares son: 1.Personas de Estados Unidos 2.Personas jurídicas de norteamericanos Si alguna normativa nacional impidiera la revelación de la información esperada el banco debe intentar obtener una excepción a la norma nacional prohibitiva para poder cumplir

8 Riesgo de Colisión con Normas sobre Secreto Bancario Interpretación estricta de causales sobre levantamiento del Secreto bancario Causal de Consentimiento del Cliente. Declaración Expresa y Escrita del Interesado Posibilidad de incluir una forma bancaria con esa declaración El problema del Art. 31 de la Ley La solicitud del IRS en el contexto de la Ley no sería aplicable

9 PROYECTO DE LEY SOBRE IDENTIFICACION DE PROPIETARIOS DE TITULOS AL PORTADOR

10 Las Acciones al Portador en el Mundo Progresivo retroceso de las acciones al portador en Latinoamérica Existencia de Acciones al Portador en Europa Situación en los Estados Unidos Dos Métodos de Registro de Accionistas Trayecto sinuoso del Proyecto Uruguayo

11 El Método Uruguayo Registro de Accionistas en la Órbita del BCU y Control de AIN El BCU será un custodio del registro y comunicará a la AIN acerca del cumplimiento La AIN será quien ejercerá el control y cobro de multas previstas Régimen de Comunicación en dos Instancias mediante Declaraciones Juradas Creación de un nuevo Libro Social

12 Entidades Obligadas Sociedades Anónimas Sociedades en Comandita por Acciones Asociaciones Agrarias Cualquier otra entidad Residente tales como los Fideicomisos o los Fondos de Inversión Información a Proporcionar: 1.Datos que permitan la identificación como propietarios de las acciones, títulos y demás participaciones patrimoniales al portador 2.En caso que exista un tenedor o custodio, mandatario o quien ejerza poderes de representación. 3.El Valor Nominal de las acciones y otros títulos al portador cuyo titular sea el referido propietario. En caso de Desmembramiento de dominio, la información deberá comprender tanto al nudo propietario como al usufructuario

13 Situación de Entidades no Residentes Propietarios de Participaciones Patrimoniales emitidas entidades que desarrollen actividades en la República sujetas a la obligación de inscribirse en el RNC de acuerdo a la LSC Agregado Proyecto BCU: Asimismo quedan comprendidas en el presente inciso las restantes entidades no residentes que desarrollen actividades en territorio nacional

14 Acceso Restringido al Registro DGI siempre que tal información se solicite una vez que se haya iniciado formalmente una actuación inspectiva vinculada a sujetos pasivos determinados DGI para dar cumplimiento a solicitudes expresas y fundadas por parte de la autoridad competente de un Estado Extranjero exclusivamente en el marco de convenios internacionales ratificados por la República en materia de intercambio de información o para evitar la doble imposición que se encuentren vigentes Unidad de Información y Análisis Financiero del BCU Secretaría Nacional Antilavado de Activos en el desarrollo de tareas de su especialidad. Las Sedes Penales del Poder Judicial Las Sedes Civiles en caso de Obligaciones Alimentarias Consentimiento expreso y por escrito de los sujetos cuyos datos obran en el Registro

15 Otras Características de la Inscripción Una vez ingresada la DJ ante el BCU la sociedad deberá emitir un certificado al propietario en el que constará la incorporación al Registro. Si no se cumple con ello el propietario de los títulos podrá inscribirse directamente En caso de Fideicomisos, el beneficiario y el propietario de títulos de participación remitirán mediante DJ sus datos al fiduciario Se deberá comunicar asimismo alteraciones del porcentaje de participación en las entidades Los Adquirentes de títulos al portador serán solidariamente responsables del incumplimiento del enajenante

16 Régimen Sancionatorio El Propietario que incumpla con presentar la DJ será sancionado con: 1.Imposibilidad de ejercer cualquier derecho que le correspondiere en su condición de propietario o beneficiario de las participaciones patrimoniales. Estarán impedidos de cobrar dividendos o utilidades, rescates, recesos o el resultado de la liquidación de la sociedad 2.Multa cuyo monto será hasta 100 veces el máximo de la sanción por Contravención Las entidades que no cumplan (y sus representantes): 1.Multa cuyo monto será hasta 100 veces el máximo de la sanción por Contravención 2.Si se distribuyen utilidades o similares, multa equivalente al monto distribuido indebidamente 3.Suspensión del Certificado Único Representantes legales y voluntarios estarán sometidos al régimen sancionatorio

17 Comunicación del Incumplimiento El BCU informará a la DGI los incumplimientos correspondientes a las declaraciones juradas Se faculta al Poder Ejecutivo a publicar la nómina de los sujetos y entidades que hubiesen incurrido en incumplimiento A estos efectos se aplicarán criterios selectivos basados en aspectos objetivos tales como: A) Inexistencia total o parcial de información identificartoria; B) La dimensión económica de las entidades; C) La reiteración de las conductas de incumplimiento.

18 Transformación de Acciones al Portador en Nominativas Se establece régimen especial de contralor aplicable a las sociedades anónimas que modifiquen su Estatuto (Fast Track) Régimen de Quórum y Mayoría. Derecho de Receso Se establecerá un procedimiento de aprobación tácita. Las sociedades que modifiquen su modo de emitir acciones podrán solicitar la exclusión del Registro del BCU

19 Exclusiones. Reserva de los Negocios Entidades cuyas acciones coticen a través de las Bolsas de Valores Nacionales, de Bolsas Internacionales de reconocido prestigio o de otros procedimientos de oferta pública. Sociedades Anónimas con Acciones Nominativas Sociedades Anónimas con Acciones Escriturales Exclusión del concepto de Beneficiario Final

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