EL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL: SOCIEDAD ANÓNIMA Y SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Transcripción

1 EL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL: SOCIEDAD ANÓNIMA Y SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Rafael Hidalgo Romero 23 de febrero de 2010

2 I. El órgano de administración de la sociedad

3 I. El órgano de administración de la sociedad 1. Competencia Corresponde a los administradores la gestión y administración de la sociedad Doble orientación: empresarial y organización de la vida de la sociedad Empresarial Cuidado de la gestión de la empresa que constituye la actividad de la sociedad dirigida al desarrollo del objeto social Organización Organización de la vida de la sociedad - Funcionamiento de la sociedad (resto de los órganos sociales) - Respeto de los derechos individuales de los accionistas Autonomía Órgano autónomo respecto a los demás órganos sociales Debe ejercer sus funciones relativas a la gestión de la sociedad sin interferencias de la Junta General. - SL: posibilidad de interferencia de la Junta. 3 de 28

4 I. El órgano de administración de la sociedad 2. Formas de organizar la administración Fijación en los estatutos SA: Los estatutos han de precisar la estructura del órgano de administración, determinado los administradores a los que se confiere el poder de representación SL: Los estatutos pueden elegir, dentro de las formas indicadas por la Ley, algún modo de organización determinado o establecer varios modos de organización, atribuyéndose a la Junta la facultad de optar por cualquiera de ellos sin necesidad de modificación estatutaria. Modos de organización Administrador único - Aprox. 39 % de las SA; 50% en SL. Varios que actúen solidariamente - Aprox. 14 % de las SA; 25% en SL. 4 de 28

5 I. El órgano de administración de la sociedad Dos administradores mancomunados - SL: puede atribuirse a más de dos. - Aprox. 3% de las SA; 13 en SL. Consejo de administración integrado por un mínimo de tres miembros. - Aprox. 45 % de las SA; 12% SL. Posibilidad de prever en los estatutos la constitución de un comité consultivo cuando exista Consejo de Administración - Competencia consultiva o informativa del comité 5 de 28

6 II. Principios y prohibiciones del régimen de los administradores

7 II. Principios y prohibiciones del régimen de los administradores 1. Capacidad y prohibiciones No se requiere la cualidad de accionistas, salvo que los estatutos disponga lo contrario Pueden serlo tanto una persona física como jurídica - Persona jurídica: designar un representante persona física No pueden ser administradores Los menores de edad no emancipados. Los incapacitados judicialmente. Los inhabilitados conforme a la Ley Concursal mientras no haya concluido el periodo de inhabilitación. Los condenados por delitos contra la libertad, el patrimonio, el orden socioeconómico, la seguridad colectiva, la Administración de Justicia o por cualquier clase de falsedad. Los que por razón de su cargo no puedan ejercer el comercio. Los funcionarios al servicio de la Administración Pública con funciones a su cargo relacionadas con las actividades propias de las sociedades en que se pretenda ejercer el cargo de Administrador, los jueces y magistrados y las demás personas afectadas por una incompatibilidad legal. 7 de 28

8 II. Principios y prohibiciones del régimen de los administradores Han de ser destituido inmediatamente A petición de cualquier socio, quienes se encuentren en supuesto de incapacidad o prohibición Administradores que por cuenta propia o ajena ejerzan competencia SA: Por acuerdo de la Junta General y a petición de cualquier socio, los administradores que lo fueran de otra sociedad competidora o que de cualquier otra forma tenga intereses opuestos a la sociedad. SL: - Necesidad de acuerdo expreso de la Junta de que se le autoriza a seguir con la actividad. - Ejercicio de la actividad competidora con posterioridad a nombramiento: Necesidad de acuerdo expreso autorizatorio. En otro caso, causa de cese. 8 de 28

9 II. Principios y prohibiciones del régimen de los administradores 2. Nombramiento Competencia: Junta General, por acuerdo mayoritario Cuando se constituye la sociedad Han de figurar en la escritura social Duración SA SL - Fijación en los estatutos, no superior a 6 años. - Reelegibles una o más veces por períodos de igual duración máxima. - Por tiempo indefinido, salvo que los estatutos establezcan un plazo determinado. - No existe límite para el plazo. 9 de 28

10 II. Principios y prohibiciones del régimen de los administradores Caducidad Cuando vencido el plazo, se haya celebrado la Junta General siguiente, o hubiere transcurrido el término legal para la celebración de la Junta que deba resolver sobre la aprobación de cuentas del ejercicio anterior (normalmente el 30 de junio). Validez de convocatoria de Junta por accionistas o administradores con nombramiento caducado para nombrar administradores. Aceptación Requisito necesario - El nombramiento surte efectos desde la aceptación. - Requisito para su inscripción (no constitutiva) Momento: en la Junta en la que se le nombre o posteriormente Posibilidad de nombramiento de suplentes Para el caso de que cesen por cualquier causa uno o varios administradores o todos ellos. Suplente desempeñará el cargo por el período pendiente de cumplir por la persona cuya vacante cubra. 10 de 28

11 II. Principios y prohibiciones del régimen de los administradores 3. Ejercicio del cargo (remisión) Deber de información Deber de fidelidad Deber de lealtad Deber de secreto 4. Cese de los administradores Causas Transcurso del tiempo para el que fueron nombrados, si no son reelegidos. 11 de 28

12 II. Principios y prohibiciones del régimen de los administradores Acuerdo de destitución adoptado por la Junta. - Aunque no conste en el orden del día (expresamente en art. 68 LSRL). - SA: mayoría ordinaria. - SL: no puede exigirse estatutariamente una mayoría superior a 2/3 de los votos correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social. Acuerdo de promover la acción social de responsabilidad por la Junta. Disolución de la sociedad (nombramiento o conversión de los administradores). Dimisión del administrador Muerte si es persona física o disolución si es persona jurídica 5. Poder de representación Caracteres 12 de 28

13 II. Principios y prohibiciones del régimen de los administradores Orgánica Titularidad - Instrumento necesario para que la sociedad pueda manifestar externamente su voluntad y ejecutar los actos necesarios para el desarrollo de su actividad. Corresponde a los administradores en la forma determinada por los estatutos Reglas - Administrador único: el poder corresponde necesariamente a éste. - Varios administradores solidarios: a cada administrador - Dos (o varios en SL) administradores conjuntos: Dos: ejercicio mancomunado. Varios (SL): ejercicio mancomunado por al menos dos de ellos. - Consejo de Administración Al Consejo, actuando colegiadamente. Los estatutos podrán atribuirlo a uno o varios miembros del Consejo a título individual o conjunto. 13 de 28

14 II. Principios y prohibiciones del régimen de los administradores Ámbito del poder de representación Poder de representación amplio e inderogable - En defensa de terceros que contratan con la sociedad. Principios generales - La representación se extenderá a todos los actos comprendidos en el objeto social - La sociedad quedará obligada frente a terceros que hayan obrado de buena fe y sin culpa grave, aun cuando se desprenda de los estatutos inscritos en el RM que el acto no está comprendido en el objeto social. Internamente: puede generar responsabilidad. - Cualquier limitación de las facultades representativas de los administradores, aunque se halle inscrita en el RM, será ineficaz frente a terceros. 14 de 28

15 II. Principios y prohibiciones del régimen de los administradores 6. Remuneración Si existe, deberá ser fijada en los estatutos. Transparencia La mención ha de ser muy precisa Jurisprudencia reciente Sistemas de retribución Participación en beneficios - SA: Antes de producirse la detracción será preciso que se haya podido atender a la constitución de la reserva legal y estatutaria y de haberse reconocido a los accionistas un dividendo del 4% o el tipo más alto que los estatutos hayan establecido. - SL: en ningún caso podrá ser superior al 10% de los beneficios repartibles Evitan el abuso. 15 de 28

16 II. Principios y prohibiciones del régimen de los administradores Entrega de acciones de la sociedad (o de otra vinculada), o de una opción con relación a esas acciones. - Previsión en los estatutos sociales - Acuerdo específico de la junta SL: si la remuneración consiste en otro sistema que no sea participación en beneficios, la retribución será fijada para cada ejercicio por acuerdo de la Junta. - Mayor transparencia - Evita posibles abusos. Otros sistemas - Previsión en los estatutos. Retribución como miembro del órgano de administración y por funciones ejecutivas o de otra índole 16 de 28

17 III. Consejo de administración

18 III. Consejo de administración 1. Noción Órgano colegiado Actúa mediante acuerdos mayoritarios. No es válida la cláusula de unanimidad para la adopción de ciertos acuerdos. Se constituye necesariamente cuando la administración se confía conjuntamente a más de dos personas (SA) 2. Nombramiento Sistemas especiales Nombramiento por cooptación SL: no cabe. - Facilidad de convocatoria de la Junta en caso de vacantes. - Nombramiento de suplentes 18 de 28

19 III. Consejo de administración Justificación: razones de urgencia Nombramiento por el propio Consejo cuando se produzcan vacantes El nombrado ha de ser socio Duración: por el período de tiempo que reste hasta la próxima reunión de la Junta - Normalmente la Junta ratifica el nombramiento del Consejo Sistema proporcional SL: no cabe. Permite el acceso al Consejo de los representantes de la minoría. Accionistas, por si solos o junto con otros accionistas, alcancen un determinado porcentaje del capital social de la sociedad, designar un número de Consejeros proporcional a dicho porcentaje. - Ejemplo: Si soy propietario del 25% del capital social de una S.A. y el Consejo de Administración está compuesto por 12 consejeros, podré nombrar al menos 19 de 28

20 III. Consejo de administración Las acciones así agrupadas no participarán en la elección de los restantes consejeros. Conflicto con socios competidores. Posibilidad de burlar el sistema - Reducir el número de miembros del Consejo - Cambio de estructura Estatus - El mismo que el resto de los Consejeros - Cese No puede ser acordado por la mayoría de la Junta sin justificación alguna. 3. Funcionamiento Regulación legal y estatutaria Autorregulación: Si los estatutos no disponen otra cosa, el propio Consejo podrá regular su propio funcionamiento (Reglamento del Consejo). 20 de 28

21 III. Consejo de administración SL: - No existe poder de autorregulación. - Han de ser los estatutos los que han de determinar las reglas de su organización y funcionamiento. Nombramiento de cargos en el seno del Consejo. Constitución y adopción de acuerdos del consejo Convocatoria: por Presidente o el que haga sus veces. Menos formal que la de la Junta. Quórum: la mitad más uno de sus componentes Mayoría absoluta de los concurrentes - Salvo en los de delegación permanente: 2/3 de los componentes del Consejo. Posibilidad de votación por escrito y sin sesión. 4. Delegación de facultades Significado 21 de 28

22 III. Consejo de administración El Consejo no pierde las facultades que delega, sino que surge un órgano con facultades paralelas o concurrentes. Posibilita la actuación continuada del órgano de administración que requiere la gestión de la sociedad. El consejo vigila la actuación de los delegados. Delegación Uno o varios consejeros delegados Comisión ejecutiva Facultades indelegables Rendición de cuentas y presentación de balances a la Junta. Cualesquiera otras que le haya delegado la Junta, salvo que fuera autorizado, las de su propia organización. 22 de 28

23 III. Consejo de administración Inscripción en el RM Enumeración particularizada de las facultades que se delegan o indicación de que se delegan todas las facultades legal o estatutariamente delegables. 5. Impugnación de acuerdos Del Consejo o de cualquier órgano delegado. No cabe impugnación de decisiones de órganos administrativos unipersonales. Por ser contrarios a Ley, a los estatutos o lesionen en beneficio de uno o varios socios o de terceros, los intereses de la sociedad. Tramitación Conforme al régimen de impugnación de acuerdos de la Junta. 23 de 28

24 III. Consejo de administración Especialidades - Legitimación: Administradores Socios titulares al menos del 5% del capital - Plazo de impugnación Administradores: 30 días desde su adopción Socios: 30 días desde que tuvieron conocimiento del acuerdo, siempre que no hubieren transcurrido un año desde su adopción. 24 de 28

25 IV. La administración de la sociedad durante el concurso

26 IV. La administración de la sociedad durante el concurso 1. Principio general: La sociedad durante el concurso conserva sus órganos sociales (art. 48 LC) 2. Efectos sobre el funcionamiento del órgano de administración Continuación del ejercicio de la actividad profesional o empresarial Autorización general Hasta aceptación de los Administradores concursales, el concursado podrá realizar los actos propios de su giro o tráfico imprescindibles para la continuación de su actividad, siempre que se ajusten a las condiciones normales del mercado. Intervención o suspensión de facultades patrimoniales (administración y disposición) durante el concurso (art. 40 LC) 26 de 28

27 IV. La administración de la sociedad durante el concurso Intervención Ejercicio de facultades de gestión y disposición intervenido por los Administradores concursales, mediante su autorización o conformidad Suspensión Ejercicio de las facultades patrimoniales suspendido, sustituido por los Administradores concursales. 3. Deberes de colaboración e información en todo lo necesario o conveniente para el interés del concurso. 4. Apertura de la fase de liquidación Cese de los administradores que son sustituidos por la Administración concursal. 27 de 28

28 Gracias por su atención