CONTRATACIÓN FINANCIERA

Transcripción

1 CONTRATACIÓN FINANCIERA Javier Arias Toro 22/11/2016

2 Programa Marco general Contratos financieros Posición dominante en los contratos financieros Habeas data

3 Marco General La Actividad Financiera como Actividad de Interés Público

4 Articulo 335 de la Constitución Política: Las actividades financiera, bursátil, aseguradora y cualquier otra relacionada con el manejo, aprovechamiento o inversión de los recursos de captación a las que se refiere el literal d) del numeral 19 del artículo 150 son de interés público y sólo pueden ser ejercidas previa autorización del Estado, conforme a la ley, la cual regulará la forma de intervención del Gobierno en estas materias y promoverá la democratización del crédito.

5 Intervención estatal Regulación Vigilancia

6 Regulación Congreso (Art. 150 C.N)

7 Artículo 150, Numeral 19, letra d Corresponde al Congreso hacer las leyes. Por medio de ellas ejerce las siguientes funciones: 19. Dictar las normas generales, y señalar en ellas los objetivos y criterios a los cuales debe sujetarse el Gobierno para los siguientes efectos: D. Regular las actividades financiera, bursátil, aseguradora y cualquiera otra relacionada con el manejo, aprovechamiento e inversión de los recursos captados del público.

8 Vigilancia Presidente (Art. 189 C.N)

9 Artículo 189, Numeral 24, C.N Corresponde al Presidente de la República como Jefe de Estado, Jefe del Gobierno y Suprema Autoridad Administrativa: 24. Ejercer, de acuerdo con la ley, la inspección, vigilancia y control sobre las personas que realicen actividades financiera, bursátil, aseguradora y cualquier otra relacionada con el manejo, aprovechamiento o inversión de recursos captados al público. Así mismo, sobre las entidades cooperativas y las sociedades mercantiles.

10 ESTRUCTURA DEL SECTOR FINANCIERO -Artículos 1º al 44º del EOSF- Objeto social Operaciones autorizadas

11 Contratos Financieros Javier Arias Toro. Universidad Externado de Colombia

12 Contrato de Cuenta Corriente

13 Contrato de Cuenta Corriente Articulo 1382 del Código de Comercio: Por el contrato de depósito en cuenta corriente bancaria el cuentacorrentista adquiere la facultad de consignar sumas de dinero, y cheques en un establecimiento bancario y de disponer, total o parcialmente, de sus saldos, mediante el giro de cheques o en otra forma previamente convenida con el banco.

14 Contrato de Cuenta Corriente Cuentas Colectivas (1384) Compensación de deudas (1385) Terminación del contrato (1389)

15 Contrato de Cuenta Corriente Diferencia entre:

16 Contrato de Cuenta de Ahorros Artículo 1396 del Código de Comercio: Los depósitos recibidos en cuenta de ahorros estarán representados en un documento idóneo para reflejar fielmente el movimiento de la cuenta. Los registros hechos en el documento por el banco, serán plena prueba de su movimiento

17 Contrato de Cuenta de Ahorros Intereses:

18 Protección Especial:

19 Prohibición de saldos mínimos Prohibición de costos en cuentas inactivas de ahorro Ley 1793 de 7 de julio de 2016 Las entidades financieras no pueden exigir saldos mínimos en cuentas de ahorro. Solo pueden cobrar costos financieros y de transacción en los primeros 60 días de inactividad de la cuenta. No pueden hacer cobros retroactivos cuando se hagan depósitos en una cuenta inactiva.

20 Cuenta de Ahorros Inembargabilidad: Decreto 564/ 96 Carta Circular 49/06 Super F. $ $ Entrega directa a los herederos: Decreto 564/ 96 Carta Circular 49/06 Super F. Art Estatuto Tributario Art. 127 EOSF $ $ SMLMV Requisitos

21 Contrato de Cuenta de Ahorros Doctrina de la Superintendencia Financiera y la Contraloríasobre inembargabilidad y entrega de ahorros a herederos

22 Inembargabilidad 1. Este beneficio no se aplica a los depósitos que no correspondan a las secciones de ahorro de los establecimientos de crédito, como sucede con los certificados de depósito a término y cuentas corrientes que pertenecen a la sección comercial. 2. Las cuentas de ahorro de un mismo titular abiertas en diferentes establecimientos de crédito, gozan cada una del beneficio de la inembargabilidad hasta monto señalado en la ley. 3. El objetivo de tales beneficios fue fomentar el ahorro popular y combatir el desempleo, por lo que la SF estima que el beneficio de inembargabilidad de los depósitos efectuados en los bancos procede únicamente para recursos depositados en cuentas de ahorros cuyos titulares sean personas naturales.

23 Inembargabilidad 4. La normatividad dictada sobre inembargabilidad de los depósitos de ahorros no está orientada en función de un número de cuentas de esta naturaleza, sino en relación con las sumas depositadas en las secciones de ahorros de los bancos, tal como se deduce de los siguientes tenores normativos: Las sumas depositadas en la sección de ahorros no serán embargables hasta la cantidad que se determine de conformidad con lo ordenado en el artículo 29 del Decreto 2349 de 1965.

24 Inembargabilidad 5. Cuando una entidad financiera reciba una orden de embargo que recaiga sobre sumas depositadas en una cuenta de ahorros, que por razones de su cuantía es inembargable por disposición de una norma (D. 546 / 96), debe en todo caso efectuar el embargo y comunicar su cumplimiento a la autoridad que profirió el mandato, advirtiendo que no obstante haberse acatado su requerimiento las sumas embargadas están protegidas legalmente por el beneficio de inembargabilidad; en tal evento será la autoridad judicial quien decida si ante tal prevención continúa con la medida o toma los correctivos judiciales pertinentes.

25 Inembargabilidad del Salario No es embargable el salario mínimo legal o convencional. Art 154 CST Inembargabilidad de los Recursos del Presupuesto General de la Nación Los establecimientos de crédito no son competentes para establecer si la respectiva decisión judicial recae sobre rentas y recursos incorporados al Presupuesto General de la Nación para, con base en ello, abstenerse de darle cumplimiento en atención a su carácter de inembargables, pues no siendo esas instituciones parte en el proceso, no tienen posibilidad, y aún menos obligación, de oponerse a tales órdenes de embargo El establecimiento de crédito que reciba una orden de embargo en contravención a lo dispuesto por el presente decreto, deberá informar inmediatamente a la Contraloría General de la República para que inicie un juicio fiscal contra el funcionario judicial que ordenó el embargo. Sentencia T-025 del 1 de febrero de 1995, expediente T-46448, Corte Constitucional

26 Recursos del Sistema de Seguridad Social Art 48 C.N. ( ) La Seguridad Social podrá ser prestada par entidades publicas o privadas, de conformidad con la ley. No se podrán destinar ni utilizar los recursos de las instituciones de la Seguridad Social para fines diferentes a ella. Circular Contraloría General de la República. Julio 13 de 2012: los ingresos recaudados por las Entidades Promotoras de Salud por concepto de cotizaciones pertenecen al Sistema General de Seguridad Social en Salud, por lo cual en armonía con lo establecido en el articulo 48 de la Constitución, gozan del carácter de inembargables.

27 Recursos del Sistema General de Pensiones (Ley 100) 1. Los recursos de los fondos de pensiones del régimen de ahorro individual con solidaridad. 2. Los recursos de los fondos de reparto del régimen de prima media con prestación definida y sus respectivas reservas. 3. Las sumas abonadas en las cuentas individuales de ahorro pensional del régimen de ahorro individual con solidaridad, y sus respectivos rendimientos. 4. Las sumas destinadas a pagar los seguros de invalidez y de sobrevivientes dentro del mismo régimen de ahorro individual con solidaridad. 5. Las pensiones y demás prestaciones que reconoce esta Ley, cualquiera que sea su cuantía, salvo que se trate de embargos por pensiones alimenticias o créditos a favor de cooperativas, de conformidad con las disposiciones legales vigentes sobre la materia. 6. Los bonos pensionales y los recursos para el pago de los bonos y cuotas partes de bono de que trata la presente Ley. 7. Los recursos del fondo de solidaridad pensional.

28 Entrega de depósitos sin juicio de sucesión Articulo 127, Numeral 7, EOSF Si muriere una persona dejando una cuenta en la sección de ahorros cuyo saldo a favor de aquella no exceda del límite que se determine de conformidad con el reajuste anual ordenado en el artículo 29 del Decreto 2349 de 1965, y no hubiera albacea nombrado o administrador de los bienes de la sucesión, el establecimiento bancario puede, a su juicio, pagar el saldo de dicha cuenta al cónyuge sobreviviente, o los herederos, o a uno y otros conjuntamente, según el caso sin necesidad de juicio de sucesión.

29 Entrega de depósitos sin juicio de sucesión Articulo 127, Numeral 7, EOSF Como condición de este pago el establecimiento bancario puede requerir declaraciones juradas respecto a las partes interesadas, la presentación de las debidas renuncias, la expedición de un documento de garantía por la persona a quien el pago se haga y el recibo del caso, como constancia del pago. Por razón de tal pago, hecho de acuerdo con este numeral, el establecimiento bancario no tendrá responsabilidad para con el albacea o el administrador nombrados después.

30 Embargos de la DIAN en cuentas de ahorro Articulo Estatuto Tributario Para efecto de los embargos a cuentas de ahorro, librados por la dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales dentro de los procesos de administrativos de cobro que esta adelante contra personas naturales, el límite de inembargabilidad es de veinticinco (25) salarios mínimos legales mensuales vigentes, depositados en la cuenta de ahorros más antigua de la cual sea titular el contribuyente. En el caso de procesos que se adelanten contra personas jurídicas no existe límite de inembargabilidad.

31 Saldos no reclamados en cuentas inactivas Pertenecen al Banco? Son un bien Mostrenco? Art. 706 C.C Pertenecen al ICBF? Pertenecen al Seguro Social? Pertenecen al Ministerio de Hacienda?

32 Saldos no reclamados en cuentas inactivas En 2013 se abrieron 3,5 millones de nuevas cuentas de ahorro. De las 51,2 millones de cuentas de ahorro existentes en diciembre del 2013, 26,1 millones permanecen inactivas. Cifras oficiales indican que a mayo de 2014 los recursos congelados en las cuentas (corrientes y de ahorros) se acercan a los 6,4 billones de pesos. Esos recursos serían suficientes para construir unas viviendas sociales y prioritarias Carlos Arturo García Redacción Económica y de Negocios. El Tiempo

33 Procedimiento con los saldos de cuentas inactivas Artículo 36 del Decreto 2331 de 1998 Los recursos de la cuentas inactivas deben ser trasladados a título de mutuo a la Dirección General del Tesoro Nacional cuando la inactividad de las cuentas supera el año y sus saldos no superan los $ pesos, según el decreto 2331 de 1998, expedido en el marco de la emergencia económica de los años 90. Cuando el titular del depósito solicite el retiro de la totalidad o parte del saldo inactivo, el Tesoro Nacional reintegrará al prestamista la suma correspondiente con los rendimientos respectivos, de acuerdo con los intereses que el depósito devengaba en la entidad financiera como cuenta inactiva, de conformidad con las disposiciones actualmente vigentes.

34 Certificado de Depósito a Término

35 Apertura de Crédito

36 Apertura de Crédito Artículo 1400 del Código de Comercio Se entiende por apertura de crédito, el acuerdo en virtud del cual un establecimiento bancario se obliga a tener a disposición de una persona sumas de dinero, dentro del límite pactado y por un tiempo fijo o indeterminado. Si no se expresa la duración del contrato, se tendrá por celebrado a término indefinido.

37 Apertura de Crédito Modalidades Simple Rotativa

38 Apertura de Crédito Escrito A través de la cuenta corriente Liquidación de deudor Terminación

39 Posición dominante en los Contratos Financieros Javier Arias Toro. Universidad Externado de Colombia

40 Posición Dominante En el mercado En los contratos

41 Poder de Negociación de la Banca Sentencia de la Corte Suprema de Justicia 19 de Octubre de 1994, M. P, Carlos Esteban Jaramillo Schloss, Expediente 3972.

42 Cláusulas Exorbitantes Cláusula exorbitante Sentencia 18 de agosto de 1995, Consejo de Estado C. P. Delio Gómez, expediente 7057.

43 Extralimitación en el ejercicio del propio derecho Sentencia del 22 de octubre de 1998 Corte Constitucional Tutela T 602, M. P, Carlos Gaviria

44 Reglas de competencia y protección al consumidor financiero Ley 1328 de 2009

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46 Art 3. Principios que rigen la relación entre el consumidor y la entidad financiera Debida diligencia Libertad de elección Transparencia e información cierta Manejo de conflicto de intereses Educación financiera

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48 Art 6. Buenas prácticas de protección que deben considerar los consumidores Revisar si la entidad es vigilada Informarse de los producto s. Costos. Restricciones. Revisar instrucciones Revisar términos y condiciones

49 Art 7. Obligaciones especiales de las entidades financieras Abstenerse de incurrir en conductas que conlleven abusos contractuales o de convenir cláusulas que puedan afectar el equilibrio del contrato o dar lugar a un abuso de posición dominante contractual

50 Art 11. Prohibición de utilizar cláusulas abusivas en los contratos Cláusulas que limiten los derechos de los usuarios Cláusulas que exoneren de responsabilidad a la entidad Cláusulas que inviertan la carga de la prueba Las demás que establezca la Superintendencia Financiera

51 Circular 018 de 2016 de la SFC cláusulas y prácticas abusivas

52 Circular 018 de 2016 de la SFC. Cláusulas abusivas Las que invierten la carga de la prueba y eximen de responsabilidad a la entidad Las que imponen al consumidor asumir de manera anticipada toda la responsabilidad derivada del uso de las tarjetas débito, crédito o dispositivos móviles Las que hacen que el consumidor financiero asuma toda responsabilidad por cualquier operación realizada con la clave asignada, cuando el perjuicio a que ha ya lugar sea consecuencia del mal uso de la misma por parte de la entidad vigilada. Las que eximen de responsabilidad a las entidades vigiladas por el desembolso de depósitos a terceros no autorizados Las que autoricen a las entidades adoptar decisiones unilaterales o modificaciones a obligaciones inicialmente pactadas, salvo que se encuentren autorizadas por la ley Las que señalan un plazo para que el consumidor se pronuncie respecto de los extractos, y si este no lo objetare, se entenderán aceptadas las operaciones allí incluidas.

53 Circular 018 de 2011 de la SFC. Cláusulas abusivas Las que limitan el ejercicio de los derechos de los consumidores financieros Las que desconocen el derecho de defensa Las que imponen al consumidor financiero la aceptación de plazos para efectuar reclamaciones en perjuicio de aquéllos Las que obligan a los consumidores a contratar un determinado producto o servicio con una persona específica Las que establezcan la compañía con la que el consumidor financiero debe contratar los seguros exigidos como o condición del crédito. Las que autorizan a cobrar servicios no prestados Las que disponen que las entidades vigiladas podrán realizar cobros por concepto de gastos de cobranza de manera automática y sin realizar gestión alguna encaminada a realizar dicha labor.

54 Circular 18 de 2016 de la SFC. Prácticas abusivas Redactar los contratos con letras ilegibles y difíciles de leer a simple vista. No entregar copia de los contratos, ni de los reglamentos de los productos o servicios contratados. Cobrar por servicios o productos, sin que exista conocimiento previo, autorización o consentimiento expreso de este. Limitar el derecho de los consumidores financieros a dar por terminado los contratos, salvo que se trate de contratos irrevocables. En los créditos de vivienda, inducir al consumidor financiero a tener más productos con la entidad como requisito para concederle el beneficio de cobertura de la tasa de interés para vivienda, siendo que este costo es asumido por el Estado.

55 Funciones jurisdiccionales de la Superintendencia Financiera Ley 1480 DE 2011: La SFC conocerá de las controversias entre los consumidores y la entidades financieras relacionadas con la ejecución de las obligaciones contractuales de la actividad financiera, bursátil, aseguradora. Procedimiento Verbal Sumario

56 Habeas Data Javier Arias Toro. Contratación Financiera. Universidad Externado de Colombia

57 Derecho a la Intimidad Vs Derecho a la Información Económica

58 Derecho de la Intimidad Art. 15 C.N Todas las personas tienen derecho a su intimidad personal y familiar y a su buen nombre, y el Estado debe respetarlos y hacerlos respetar. De igual modo, tienen derecho a conocer, actualizar y rectificar las informaciones que se hayan recogido sobre ellas en bancos de datos y en archivos de entidades públicas y privadas. En la recolección, tratamiento y circulación de datos se respetarán la libertad y demás garantías consagradas en la Constitución.

59 Banco de Datos Reportes a las bases de datos Permanencia

60 1. Componentes de la intimidad 2. Autodeterminación informática 3. Caducidad del dato Corte Constitucional: SU 089, del 1 de marzo de 1995, M. P., Jorge Arango Mejía, expediente T

61 Principales leyes que regulan el habeas data en el sector financiero Ley 1266 de 2008 Ley 1581 de 2012 Decreto 1377 de 2013 Decreto 1074 de 2015 (Decreto Único Comercio, Industria y Turismo)

62 LEY 1266 DE 2008 Disposiciones generales del Habeas Data y manejo de la información contenida en bases de datos

63 LEY 1266 DE 2008 Ámbito de Aplicación Definiciones Principios de la Administración de Datos Circulación de Información

64 Ley 1266 de 208 Derechos de los Titulares de la Información. Deberes de los Operadores de los Bancos de Datos. Deberes de las Fuentes de la Información. Deberes de los Usuarios AUTORIZACIÓN Permanencia y Contenido de la Información (Reglamentados por los Decretos 1727/09 y 2952/10)

65 LEY 1581 DE OCTUBRE DE 2012 Por medio de la cual se dictan disposiciones generales para la protección de datos personales

66 Ley 1581 de 2012 Ámbito de Aplicación Definiciones Principios del tratamiento de datos Categorías especiales de datos. Derechos de los niños y adolescentes Procedimieto Superintendencia de Industria y Comercio. Consulta Reclamo Tratamiento Sanciones. Graduación de la sanción.

67 DECRETO 1377 DE 2013 Reglamenta la Ley 1581 de 2012 AUTORIZACIÓN Procedimiento de recolección de datos Procedimiento para solicitar autorización Modo de obtener la autorización Prueba de la autorización Revocatoria de la autorización

68 DECRETO 1074 de 2015 (Decreto Único Reglamentario del Sector Comercio, Industria y Turismo) Contenido de las historias crediciticias Permanencia de la información negativa

69 Gracias