CONTRATACIÓN MERCANTIL

Transcripción

1 CENTRO DE INVESTIGACIONES JUDICIALES CORTE SUPREMA CONTRATACIÓN MERCANTIL CARLOS A. SOTO Jefe del Área de Arbitraje

2 DERECHO MERCANTIL: CONCEPTO El Derecho Mercantil tiene por objeto al empresario y a la peculiar actividad que éste desarrolla en el mercado (actividad empresarial). Este concepto ha variado en el tiempo: Un derecho de excepción (comerciantes). Un derecho aplicable a los actos de comercio. El derecho de la empresa y el empresario. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 2

3 ACTOS DE COMERCIO EN EL CÓDIGO DE COMERCIO DE 1902 Artículo 2.- Los actos de comercio, sean o no comerciantes los que los ejecuten, y estén o no especificados en este Código, se regirán por las disposiciones contenidas en él; en su defecto, por los usos del comercio observados generalmente en cada plaza; y a falta de ambas reglas, por las del derecho común. Serán reputados actos de comercio, los comprendidos en este Código y cualesquiera otros de naturaleza análoga. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 3

4 CONSECUENCIAS DEL ACTO DE COMERCIO La calificación de un acto como mercantil o de comercio determinará la aplicación de las normas o fuentes del Derecho Mercantil. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 4

5 ACTOS DE COMERCIO (I) Todavía no se ha podido encontrar una definición del acto de comercio (Garrigues). Es la mediación entre el que ofrece y el que demanda, para realizar o facilitar la realización del cambio y obtener un lucro calculado sobre la diferencia del valor de cambio de las cosas (Andrés León Montalbán). 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 5

6 ACTOS DE COMERCIO (II) Aquellos hechos que producen efecto en el ámbito jurídico-mercantil, comprendiendo tanto los que dependen de la voluntad del hombre (actos propiamente dichos), como también aquellos acontecimientos independientes de la voluntad humana que tienen realidad en el mundo exterior, pero que de alguna manera producen tales efectos (un naufragio). (José María Martínez Val). La calificación de un acto de comercio es una cuestión de hecho. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 6

7 COMO DIFERENCIAR UN ACTO CIVIL DE UN ACTO DE COMERCIO? Un acto es civil si se contrata para satisfacer las necesidades personales o familiares del que se obliga. Un acto de comercio es aquel en el que existe o se persigue una utilidad, un lucro, o hay intermediación, cambio. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 7

8 CONTRATACIÓN MERCANTIL

9 CONCEPTO DE CONTRATOS MERCANTILES Son aquellos que nacen de las relaciones que desarrolla una empresa. Para que un contrato sea calificado como mercantil es necesaria la participación de al menos un empresario o comerciante. (subjetivo). A los contratos mercantiles se les aplica la legislación mercantil y supletoriamente el derecho común. El Código de Comercio de 1902 contiene disposiciones generales sobre los contratos de comercio (Arts. 50 al 63). 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 9

10 ARTICULO 50 DEL CÓDIGO DE COMERCIO Los contratos mercantiles, en todo lo relativo a sus requisitos, modificaciones, excepciones, interpretación y extinción, y capacidad de los contratantes, se regirán en todo lo que no se halle expresamente establecido en este Código o en leyes especiales, por las reglas generales del derecho común. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 10

11 CELEBRACIÓN DE LOS CONTRATOS MERCANTILES Se celebran con el solo consentimiento de las partes contratantes. El consentimiento es la declaración conjunta de la voluntad común de ambos contratantes. El contrato mercantil se celebra cuando la aceptación es conocida por el oferente. El contrato mercantil celebrado por correspondencia, quedará perfeccionado desde que se conteste aceptando la propuesta (Art. 54 C.Co.). El consentimiento debe ser pleno y no debe contener ningún vicio de la voluntad (error, dolo, violencia, intimidación). 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 11

12 REQUISITOS DE VALIDEZ Contratantes capaces jurídicamente. Consentimiento. Objeto física y jurídicamente posible, y determinable. Finalidad lícita. Observancia de la formalidad prescrita por ley, bajo sanción de nulidad. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 12

13 FORMALIDAD DE LOS CONTRATOS MERCANTILES En los contratos mercantiles existe el principio de libertad de formalidad. Las partes contratantes tienen libertad para elegir la formalidad que mejor convenga a sus intereses. La contratación mercantil se caracteriza por la celeridad del tráfico patrimonial. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 13

14 INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS MERCANTILES Los contratos de comercio se ejecutarán y cumplirán de buena fe, según los términos en que fueren hechos y redactados, sin tergiversar con interpretaciones arbitrarias el sentido recto, propio y usual de las palabras dichas o escritas, ni restringir los efectos que naturalmente se deriven del modo con que los contratantes hubieren explicado su voluntad y contraído sus obligaciones (Art. 57 C.Co.). Se interpretan objetivamente (lo expresado en el contrato), pero también conforme al principio de la buena fe. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 14

15 REGLAS DE INTERPRETACIÓN EN EL CÓDIGO CIVIL 1. Interpretación objetiva (Arts. 168 y 1361 CC). 2. Interpretación conforme al principio de la buena fe (Art. 168 CC). 3. Interpretación sistemática (Art. 169 CC). 4. Interpretación finalista (Art. 170 CC). 5. Interpretación favor negotti 6. Interpretación de los contratos predispuestos i. Regla de prevalencia (Art CC). ii. Regla contra stipulatorem (Art CC). 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 15

16 CLÁUSULAS PENALES EN LOS CONTRATOS MERCANTILES Los contratos mercantiles pueden contener cláusulas penales que regulen en forma anticipada los daños que cause el incumplimiento de las obligaciones de uno de los contratantes. Se podrá solicitar la reducción de la cláusula penal excesiva?. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 16

17 PRINCIPIO FAVOR DEBITORIS EN LOS CONTRATOS MERCANTILES Si se originaren dudas que no puedan resolverse con arreglo a lo establecido en el artículo 2º de este Código, se decidirá la cuestión a favor del deudor (Art. 59 C.Co.). Derecho Mercantil asume que el deudor es la parte débil de la relación contractual. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 17

18 UNIFICACIÓN N DEL DERECHO MERCANTIL Y EL DERECHO CIVIL

19 CÓDIGO DE DERECHO PRIVADO Cómo distinguir los límites del derecho civil o del derecho mercantil? Intentos de regular en un Código único el derecho civil y el derecho mercantil. Mercantilización o comercialización de la vida civil. Unificación del derecho de obligaciones y contratos. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 19

20 PROYECTO LEY MARCO DEL EMPRESARIADO Por Ley ( ) se creó la Comisión de Reforma del Código de Comercio. El se publicó el Anteproyecto. Esta Comisión acordó: Derogar el Código de Comercio. Dictar una Ley Marco de la Empresa, y dos leyes: Contrato de Seguro y Comercio Marítimo. Unificar las obligaciones y contratos en el Código Civil, iniciada con el Código civil de Propuesta del Dr. Jorge Muñiz Ziches. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 20

21 CONTRATOS MERCANTILES

22 CONTRATO DE COMISIÓN N MERCANTIL

23 CONCEPTO Es un contrato por medio del cual una de las partes (comisionista) se obliga a realizar por encargo de otra (comitente) una o varias operaciones mercantiles. Es un mandato mercantil. Regulado en el Art del Código de Comercio. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 23

24 CARACTERÍSTICAS El encargo solicitado necesariamente tiene carácter mercantil. Es retribuido. No es un contrato gratuito. Es consensual. Es un mandato mercantil sin representación. El comisionista actúa en nombre propio o en el de su comitente. El comisionista actúa de manera independiente. La comisión puede ser aceptada expresa (carta) o tácitamente (ejecución del encargo). 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 24

25 PARTES DEL CONTRATO: OBLIGACIONES COMISIONISTA COMITENTE Cumplir personalmente el encargo. Defender el negocio como propio. Rendir cuentas al comitente de toda gestión hecha a sufavor. No puede celebrar autocontratos respecto del encargo del comitente. Abonar la retribución o premio pactado. Proveer los fondos necesarios para que cumpla el encargo. Indemnizar al comisionista los daños que pueda causarle el cumplimiento del encargo. Responder por la ejecución de los negocios que haya concluído el comisionista. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 25

26 CONTRATO DE AGENCIA MERCANTIL

27 CONCEPTO Es un contrato por medio del cual una persona natural o jurídica (agente) se obliga frente a otra (agenciado/principal) de forma continuada o estable y a cambio de una remuneración, a promover y explotar, en un determinado ramo y dentro de una zona determinada, actos u operaciones de comercio de empresarios nacionales o extranjeros. Decreto Ley Nº (Ley crea CONASEV). Decreto Ley Nº (Atribuciones CONASEV). 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 27

28 CARACTERÍSTICAS Es un contrato consensual. Es un contrato celebrado entre empresarios, por tal razón no existe dependencia o subordinación. El agente actúa como intermediario independiente. El agente actúa por cuenta y en nombre del empresario, no asumiendo el riesgo de las operaciones que promueve o contrate. El agente puede representar a varios empresarios. Puede ser por tiempo determinado o indefinido. No es un contrato de trabajo o de prestación de servicios, es un contrato obligacional con prestaciones recíprocas. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 28

29 PARTES DEL CONTRATO: OBLIGACIONES AGENTE Actuar por cuenta del agenciado. Promover y concluir contratos en interés del agenciado. Brindar al agenciado toda la información. Recibir en nombre del agenciado todo reclamo sobre defectos o vicios de calidad o cantidad de los bienes vendidos. Guardar secreto de los negocios del agenciado. AGENCIADO Retribuir económicamente al agente según lo pactado. Compensar los gastos realizados por el agente. Facilitar al agente los elementos e información necesaria para su gestión. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 29

30 CONTRATO DE CORRETAJE MERCANTIL

31 CONCEPTO Es un contrato por medio del cual, una de las partes (corredor/mediador) se obliga a cambio de una remuneración a promover o facilitar la celebración de un determinado contrato entre la otra parte contratante y un tercero. Es un contrato atípico. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 31

32 CARACTERÍSTICAS Presencia de un profesional en la intermediación de negocios de un determinado ramo o actividad. El corredor o mediador no concluye ni realiza el acto jurídico, sólo la actividad promocional y material de que se celebre. El cargo del corredor es temporal. Contiene la promesa de una remuneración o retribución en el caso de que se llegue a celebrar el acto jurídico, por su mediación. Es una actividad material, no jurídica, ya que aproxima a dos futuros contratantes. Es un contrato sujeto a condición suspensiva. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 32

33 PARTES DEL CONTRATO: OBLIGACIONES CORREDOR Desplegar su actividad en la búsqueda de posibles contratantes. Deber de informar a las futuras partes. No delegar el encargo, salvo pactoen contrario. Deber de guardar secreto. Defender el interés de la persona que le hizo el encargo. QUIEN HACE EL ENCARGO Retribuir al corredor, siempre y cuando se haya concluído el contrato por efecto de su intervención, salvo pacto en contrario. Brindar la información que el corredor requiera para cumplir el encargo. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 33

34 CONTRATO DE CONCESIÓN N MERCANTIL

35 CONCEPTO Es un contrato por medio del cual, un empresario (concesionario) pone su establecimiento o empresa al servicio de otro empresario (concedente), para asegurar exclusivamente, en un territorio determinado y bajo control del concedente, la distribución y comercialización de sus productos o servicios o el empleo de sus marcas, licencias, inventos, cuya reventa se le otorga en condiciones determinadas. Es un contrato atípico. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 35

36 CARACTERÍSTICAS El concesionario se asegura el aprovisionamiento en condiciones privilegiadas de mercancías del concedente para su reventa. Se persigue conformar una unidad económica, creando una red de distribución o comercialización. Se realiza mercadeo, servicio a los clientes, publicidad, etc. El concesionario goza de exclusividad. El concesionario actúa en nombre y por cuenta propia, asumiendo todos los gastos y riesgos. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 36

37 PARTES DEL CONTRATO: OBLIGACIONES CONCESIONARIO CONCEDENTE Poner su establecimiento al servicio del concedente. Adquirir los productos del concedente y comercializarlos. Respetar las estipulaciones del concedente, para la venta de los productos. Promocionar la venta. Respetar la exclusividad. Asumir todos los costos y riesgos de la organización de su negocio. Suministrar los bienes y productos en las condiciones fijadas, garantizando un aprovisionamiento adecuado. Respetar el derecho exclusivo de reventa del concesionario. Ceder el uso de marca al concesionario. Pagar la contraprestación pactada. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 37

38 CONTRATO DE FACTURACIÓN O FACTORING

39 CONCEPTO Es un contrato por medio del cual, un empresario (cliente factorado) acuerda con otro empresario especializado (factor o sociedad de facturación), la prestación de un conjunto variable de servicios que faciliten la administración, evaluación, seguridad y financiación de la totalidad o parte de los créditos adquiridos o que adquirirá en el desarrollo de su giro, todo ello a cambio de un determinado precio o comisión. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 39

40 LEGISLACION APLICABLE Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros (Ley 26702). Ley del IGV e ISC (D.Leg. 821), precisa que es factoring para efectos tributarios. D.S EF que modificó diversas regulaciones tributarias incluyendo operaciones de factoring. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 40

41 CARACTERISTICAS El factor asume los riesgos de insolvencia de los deudores del empresario factorado. El factor paga a su cliente factorado el importe de sus facturas y se encarga de cobrarla a sus deudores. El factor también puede prestar servicios complementarios de investigación de clientela, informes comerciales, contabilidad de ventas. Por la diversidad de los servicios de este contrato, este debe ser estipulado o analizado caso por caso. Este contrato descansa en la cesión de créditos. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 41

42 CONTRATOS ASOCIATIVOS

43 CONTRATOS ASOCIATIVOS Asociación en Participación Consorcio Joint Venture 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 43

44 CONTRATO DE ASOCIACIÓN EN PARTICIPACIÓN

45 CONCEPTO Es el contrato por el cual una persona, (denominada asociante) concede a otra u otras personas (denominadas asociados), una participación en el resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada contribución. (Art. 440 LGS). 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 45

46 ASOCIACIÓN EN PARTICIPACIÓN 3ro. Asociante Asociado 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 46

47 CARACTERÍSTICAS (I) El asociante actúa en nombre propio y la asociación en participación no tiene razón social ni denominación. La gestión del negocio o empresa corresponde única y exclusivamente al asociante y no existe relación jurídica entre los terceros y los asociados. Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los asociados, ni éstos ante aquéllos. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 47

48 CARACTERÍSTICAS (II) El contrato puede determinar la forma de fiscalización o control a ejercerse por los asociados sobre los negocios o empresas del asociante que son objeto del contrato. Los asociados tienen derecho a la rendición de cuentas al término del negocio realizado y al término de cada ejercicio. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 48

49 CARACTERÍSTICAS (III) El negocio se ejecuta en cabeza de un socio (asociante). Las operaciones se registran en contabilidad del asociante. Sólo el asociante responde frente a terceros. Los demás socios (asociados) fiscalizan. Los aportes de los asociados se facturan al asociante. El asociante paga los servicios hasta el valor de mercado. Distribución de utilidades por el exceso. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 49

50 CONSORCIO

51 CONCEPTO Es el contrato por el cual dos o más personas se asocian para participar en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con el propósito de obtener un beneficio económico, manteniendo cada una su propia autonomía. Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del consorcio que se le encargan y aquéllas a que se ha comprometido. Al hacerlo, debe coordinar con los otros miembros del consorcio conforme a los procedimientos y mecanismos previstos en el contrato. (Art. 445 LGS). 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 51

52 CONSORCIO 3ro. OPERADOR Socio 1 Socio 2 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 52

53 CARACTERÍSTICAS Se regula por primera vez en la LGS. Cada socio conserva su autonomía. Útil para contratos de colaboración empresarial. Cada parte ejecuta la parte del negocio que le corresponde. Cada parte contabiliza las operaciones que ejecuta. Los intercambios de aportes se facturan contra sí. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 53

54 JOINT VENTURE

55 CONCEPTO Es una asociación de dos o más personas para realizar una empresa comercial con el fin de obtener una utilidad. Contiene dos elementos importantes pero controvertibles: debe tratarse de una asociación y debe proponerse obtener una utilidad. Es un instrumento contractual que responde a la necesidad de movilizar capitales en búsqueda de alta rentabilidad y correlativa reducción de riesgos, en el que las partes se juntan con un criterio de coparticipación. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 55

56 JOINT VENTURE 3ro. J O I N T Socio 1/Socio 2 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 56

57 CARACTERÍSTICAS No está regulado. Corresponde a la sociedad de hecho?. El negocio lo realiza una entidad distinta a los socios. Esa entidad es un sujeto de derecho. Tiene RUC. Está obligada a llevar contabilidad. Es responsable y/o contribuyente de tributos. 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 57

58 CONTRATOS ASOCIATIVOS TIPO RUC CONTABILIDAD Asociación No Asociante Consorcio No Cada socio Joint Venture Sí Sí 28/05/2008 CSC: Contratación Mercantil 58

59 Muchas gracias... Carlos A. Soto Tlf. (511) Fax: (511)