DERECHOS HUMANOS EN LA ARGENTINA POSTDICTATORIAL

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1 A MARCELO A. SANCINETTI Profesor ordinario de Derecho Penal Universidad de Buenos Aires U I DERECHOS HUMANOS EN LA ARGENTINA POSTDICTATORIAL Juicio a los ex comandantes Punto Final Obediencia Debida Apéndice documental L-ERNER EDITORES FISOCIADOS BUENOS RIRES

2 índice Prólogo XVII Capítulo I Análisis.crítico del juicio a los ex comandantes 1. Introducción 1 2. Las normas penales y la afirmación de los valores fundamentales 4 I. Le hace bien el juicio a los derechos humanos? La llamada "Ley de Autoamnistía" 4 II. Los derechos fundamentales durante la dictadura militar 7 III. La refirmación de la norma mediante la aplicación de la pena 8 3. Caracteres generales del juicio 11 I. La estrategia del gobierno. Autodepuración y jurisdicción militar 11 II. La integración de los tribunales 14 III. La avocación de la Cámara Federal 15 IV. Trámite abreviado y reducción de casos El problema del delito de rebelión I. La cuestión en la ley vigente al momento del hecho 18 II. La reforma de la "Ley de Defensa de la Democracia" 19

3 X I I MARCELO A. SANCINKTTI III. La denuncia de un abogado 20 IV. Rebelión y obediencia debida 21 V. Rebelión y cómputo de la prescripción (el "dies a quo") 22 VI. Desinterés del gobierno constitucional Lasentencia I. El plan de acción durante la llamada "lucha antisubversiva" 24 II. Las cuestiones a considerar 26 A) La atribución personal de responsabilidad La responsabilidad "vertical". La autoría mediata La responsabilidad "horizontal". Coautoría y complicidad necesaria La responsabilidad "temporal" 33 a) Responsabilidad por los hechos posteriores a la propia comandancia. El límite "finar de la responsabilidad personal (33). b) Responsabilidad por los hechos anteriores a la propia comandártela. El límite "inicial" de la responsabilidad personal (34). b.l) Atribución del hecho anterior ajeno? (35). b.2) La imputación personal incompleta (35). B) Cuestiones particulares La prueba de la muerte Tentativa y consumación La determinación de las penas 45 a) El resultado final (45). b) El criterio de determinación (46). c) El concurso real (47). 4. La declaración de prescripción de privaciones de libertad cometidas por la Fuerza Aérea 49 a) La declaración de prescripción (49). b) El punto de partida de la prescripción. Remisión (49). c) El problema respecto del partícipe (50). 6. Conclusiones: podemos estar orgullosos? 51 I. Argumentos incompartibles 51 II. La verdadera razón del "orgullo"? 54

4 ÍNDICE XIII 7. Las estrategias de "punto final" Qué es lo que queda? 57 Addenda. Del juicio a los ex comandantes al "puntó final" 59 Capítulo II Validez y alcance de la ley de "Punto Final" 1. Introducción Naturaleza jurídica: prescripción o amnistía? 62 I. Planteo de la cuestión. Relaciones entre la prescripción y la amnistía 62 II. Notas secundarias 64 A) Cualidades de distinción relativas Fundamento políticocriminal Alcance personal o general Relación con la gravedad del hecho Relación con el momento del hecho 65 B) Relatividad de estas cualidades 66 III. Notas definitorias 67 IV. Conclusión: se trata de una "Ley de Amnistía" Alcance de la amnistía 71 I. El proyecto original del Poder Ejecutivo 71 A) Un ámbito explícitamente personalista 71 B) Una posible alternativa objetivista 72 C) Idoneidad para evitar todo procesamiento? 73 II. El texto de la Cámara de Senadores 74 A) La extensión a "formas violentas de acción política" 74 B) El ámbito objetivo del art. 1, primer párrafo Remisión al art. 10, ley La necesidad de investigación judicial 77

5 XIV MARCELO A. SANCINETTI 3. El "motivo alegado de reprimir el terrorismo" y la "instauración de formas violentas de acción política" Problemas constitucionales 81 I. Es amnistiable el terrorismo de Estado? 81 II. El alcance restringido a quienes no hayan sido procesados, 85 III. Legitimación para el planteo de inconstitucionalidad y alcance de los efectos de tal declaración 88 Addenda. Del "punto final" a la "obedienciadebida" 89 Capítulo III Obediencia debida y Constitución nacional 1. Introducción Límites de la obediencia debida en el derecho penal común y militar 93 I. Planteo de la cuestión 93 II. La obediencia como justificación: deber de obediencia y facultad de cumplimiento de órdenes ilegítimas 95 III. La obediencia como error sobre la ilicitud 101 A) Manifiesta ilegitimidad de la orden 102 B) Gravedad del hecho cometido 102 C) Régimen privilegiado sobre los efectos del error? 102 D) Carácter abstracto de la cuestión del error 103 E) Conciencia errada y actitud disidente (delincuente por convicción) 104 IV. La obediencia como coacción 104 V. Síntesis 106

6 ÍNDICE XV 3. El deber de obediencia en el derecho penal militar I. El punto previo: rebelión y obediencia debida II. El marco de la discusión en el derecho penal militar 108 A) Planteo de la cuestión (el art. 514, C.J.M.) 108 B) El origen del art. 514, C.J.M 109 C) La derogación de la segunda excepción (1905) D) -La aplicación del precepto (antes de 1905, y J E) después) 115 La interpretación correcta del art. 514, C.J.M 117 III. Laley Excepciones en el "derecho de la guerra"? La ley : "Determinación de los alcances del deber de obediencia" 126 I. La infracción al Derecho Internacional 126 II. La inconstitucionalidad de la ley. El fallo de la Corte Suprema. El voto de Bacqué 130 A) La división de poderes 130 B) Una sentencia arbitraria 134 C) La inconstitucionalidad por el contenido de la interpretación 137 III. La fundamentación de los otros votos del fallo de la Corte 138 A) Fundamentaciónmayoritaria?..: B) La tesis de la amnistía Amnistía y declaración de inocencia Inamnistiabilidad de la tortura y del homicidio de Estado por causas políticas El final 147 Apéndice documental I. Mensaje a la Asamblea Legislativa. Presidente de la Nación, 10/12/83 155

7 XVI MARCELO A. SANCINETTI II. Decreto 158/83. Juicio Sumario ante el Consejo Supremo de las Fuerzas Armadas, 13/12/ III. Decreto 187/83. Comisión Nacional sobre la Desaparición de Personas, 15/12/ IV. Ley Derogación de la "Autoamnistía", 22/12/ V. Ley Modificaciones al Código de Justicia Militar, 9/2/ VI. Ley Defensa de la Democracia, 9/8/ VII. Juicio a los ex comandantes. Cámara Nacional de / Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, 9/12/ VIII. Instrucciones al Fiscal General del Consejo Supremo de las Fuerzas Armadas. Ministro de Defensa, 24/4/ DL Discurso al país. "No creo en puntos finales por decreto". Presidente "de la Nación. Anuncio de la remisión al Congreso de la Nación del proyecto de Ley de "Punto Final", 5/12/ X. Ley "Punto Final", 23/12/ XI. Juicio a los ex comandantes. Corte Suprema de Justicia XII. de la Nación, 30/12/ Decreto 92/86. Encargo al Procurador General de la Nación, 22/1/ XIII. Instrucciones a los fiscales generales, Procurador General de la Nación, 3/2/ XIV. Discurso de Jueves Santo: "La democracia no se negocia". Presidente de la Nación, Jueves Santo, XV. Acta de Compromiso Democrático, Domingo de Pascuas, XVI. Primer discurso de Pascuas: "Intimaré la rendición". Presidente de la Nación, Domingo de Pascuas, XVII. Segundo discurso de Pascuas: "Héroes de Malvinas". Presidente de la Nación, Domingo de Pascuas, XVIII.Mensaje a las Fuerzas Armadas: " Dudar de la palabra del presidente?". Presidente de la Nación, 21/4/ XIX. Obediencia Debida. Procurador General de la Nación, 6/5/ XX. Discurso al país: "Esto no me gusta". Presidente de la Nación. Anunció de la remisión al Congreso de la Nación del proyecto de Ley de "Obediencia Debida", 13/5/ XXI. Ley Obediencia Debida, 4/6/ XXII. Obediencia Debida. Corte Suprema de Justicia de la Nación, 22/6/ Bibliografía 341

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