Contratos mixtos, contratos de servicios y contratos de concesión de servicios

Transcripción

1 Jornada sobre la nueva Ley de Contratos del Sector Público Granada 18 de diciembre 2017 Contratos mixtos, contratos de servicios y contratos de concesión de servicios Ximena Lazo Vitoria Profesora de Derecho Administrativo Universidad de Alcalá

2 Contratos Mixtos X. Lazo Vitoria A. Contratos Mixtos Antecedentes Generales: Aproximación conceptual Doctrina TJUE y Derecho europeo. Situación de partida y evolución posterior El Derecho español. Juicio crítico

3 Contratos Mixtos X. Lazo Vitoria A. Contratos Mixtos en la Ley 9/2017 Referencia expresa en Preámbulo Formulación de un concepto: Se entenderá por contrato mixto aquel que contenga prestaciones correspondientes a otro u otros de distinta clase (art L9/2017). qué sentido tiene la expresión otro u otros de distinta clase?

4 Contratos Mixtos X. Lazo Vitoria A. Contratos Mixtos. Régimen jurídico (Directivas) Contratos mixtos ad intra Directiva 2014/24 Obras y servicios/suministros objeto principal del contrato Servicios sociales y otros servicios o servicios y suministros el objeto principal será el de mayor valor estimado

5 Contratos Mixtos X. Lazo Vitoria A. Contratos Mixtos. Régimen jurídico (Directivas) Contratos mixtos ad intra Directiva 2014/23 Concesiones de obras y c. de servicios concesión predominante Servicios sociales y otros servicios mayor valor estimado

6 Contratos Mixtos X. Lazo Vitoria A. Contratos Mixtos. Régimen jurídico (Directivas) Contratos mixtos ad intra Directiva 2014/25 Obras y servicios/suministros objeto principal del contrato Servicios título III, Cap I y otros servicios o servicios y suministros el objeto principal será el de mayor valor estimado

7 Contratos Mixtos X. Lazo Vitoria A. Contratos Mixtos. Régimen jurídico (Ley 9/2017) Contratos mixtos ad intra Ley 9/2017 transposición Obras y servicios/suministros prestación principal Atención: obras, suministros o servicios (art. 18, varias redacciones) Servicios sociales y otros servicios o ss y suministros prestación de mayor valor

8 Contratos Mixtos X. Lazo Vitoria A. Contratos Mixtos. Régimen jurídico (Directiva) Contratos mixtos ad extra

9 Contratos Mixtos X. Lazo Vitoria Contratos Mixtos ad extra Son objetivamente separables las prestaciones? Sí No Contratos distintos Un único contrato: Se aplica 2014/24 Si se combinan con concesiones, se aplica D 2014/24 sólo por umbral. prestación principal

10 Contratos Mixtos X. Lazo Vitoria A. Contratos Mixtos. Régimen jurídico (Directiva) Contratos mixtos ad extra.no es suficiente la intención expresa o presunta del poder adjudicador de considerar indivisibles los diversos aspectos que constituyen un contrato mixto, sino que debe apoyarse en pruebas objetivas capaces de justificarla y de establecer la necesidad de celebrar un contrato único.. La necesidad de celebrar un contrato único puede deberse a motivos tanto de carácter técnico como económico. Considerando 11, 2º párrafo Directiva 2014/24

11 Contratos Mixtos X. Lazo Vitoria A. Contratos Mixtos. Régimen jurídico (Directiva) Contratos mixtos ad extra Criterio de la separabilidad o no de las prestaciones 06/05/2010, asuntos acumulados C-145/08 y C-149/08 Club Hotel Loutraki y otros 22/12/2010, asunto, C-215/09 Mehiläinen Oy

12 Contratos Mixtos X. Lazo Vitoria A. Contratos Mixtos. Régimen jurídico (Ley 9/2017) Contratos mixtos ad extra Contratos de obras, servicios o suministros y contratos de concesión (obras o servicios) (también regulados por la Ley): Si las prestaciones no son separables: prestación principal

13 Contratos Mixtos X. Lazo Vitoria A. Contratos Mixtos. Régimen jurídico (Ley 9/2017) Contratos mixtos ad extra Contratos de obras, servicios o suministros y contratos de concesión (obras o servicios) (también regulados por la Ley): Si las prestaciones son separables y se decide adjudicar un contrato único: Se aplican reglas de la LCSP si las cuantías de las respectivas obras, servicios o suministros son iguales o superan el umbral armonizado Atención: art b) 2º Se aplican normas de concesiones en caso contrario.

14 Contratos Mixtos X. Lazo Vitoria A. Contratos Mixtos. Régimen jurídico (Ley 9/2017) Exigencias adicionales Contrato mixto (obra con valor superior a los euros): proyecto de obras 231. Contrato mixto (concesión de servicios/obras) estudio de viabilidad/anteproyecto de construcción y explotación de las obras Sentido de estas exigencias

15 Contratos Mixtos X. Lazo Vitoria A. Contratos Mixtos. Régimen jurídico (Ley 9/2017) Otra novedad Reglas yuxtaposición/absorción (doctrina órganos consultivos y tribunales administrativos). Recepción por la Ley 9/2017 Preparación y adjudicación Efectos, cumplimiento y extinción

16 Contratos Mixtos X. Lazo Vitoria A. Contratos Mixtos. Régimen jurídico (Ley 9/2017) Lo que se mantiene: Se mantiene la exigencia de complementariedad Únicamente podrán celebrarse contratos mixtos en las condiciones establecidas por el art (art. 18 L 9/2017) Sólo podrán fusionarse prestaciones correspondientes a diferentes contratos en un contrato mixto cuando esas prestaciones se encuentren directamente vinculadas entre sí y mantengan relaciones de complementariedad que exijan su consideración y tratamiento como una unidad funcional dirigida a la satisfacción de una determinada necesidad o a la consecución de un fin institucional propio de la entidad contratante.

17 Contratos Mixtos X. Lazo Vitoria A. Contratos Mixtos. Régimen jurídico (Ley 9/2017) Se mantiene la exigencia de complementariedad TACRC Resolución 346/2013, 4 septiembre Limpieza viaria y recogida y transporte de residuos solidos urbanos Limpieza y mantenimiento de parques y jardines Gestión del alumbrado público y regulación semafórica Mantenimiento del sistema de bicicletas de uso público

18 Contratos Mixtos X. Lazo Vitoria A. Contratos Mixtos. Régimen jurídico (Ley 9/2017) Lo que se mantiene: Se mantiene a nivel reglamentario obligación de identificar las prestaciones: Podrán celebrarse contratos con pluralidad de objetos, pero cada una de las prestaciones deberá ser definida con independencia de las demás (art. 2.1 RD 1098/2001) RTACRC 499/2014, de 27 de junio: suministro de césped artificial para campo de fútbol. RTACRC 362/2015, de 24 de abril: contrato de suministros para la realización de técnicas analíticas Gerencia de Gestión Integral RTACRC 258/2015, de 23 de marzo: gestión de servicio público (servicio de alumbrado público Ayuntamiento de Monóvar). Contrato mixto de suministro y servicio (prestación más importante suministro). RTACRC 991/2015, de 23 de octubre: servicio de mantenimiento integral del equipamiento electromédico del Complejo Hospitalario de Toledo

19 B. Contratos de servicios y contratos de concesión de servicios Novedades Directivas de contratación de 2014 Nueva ordenación de los servicios Nuevo tipo armonizado de concesiones Transposición Ley 9/2017

20 Nueva ordenación de los servicios Situación previa (Directivas 2004) Agrupación de servicios Anexo II (A y B) Nuevo escenario (Directivas 2014) ELIMINACIÓN Nuevo Anexo Servicios a las personas

21 Nuevo tipo armonizado de concesiones Situación previa (Directivas 2004) Las concesiones de servicios estaban expresamente excluidas del ámbito de las Directivas europeas de contratación Nuevo escenario (Directivas 2014) Creación de nuevo tipo armonizado con elemento distintivo transferencia del riesgo operacional (y no el tipo de servicio)

22 Transposición Ley 9/2017 Situación previa TRLCSP Contrato de gestión de servicios públicos Contrato de servicios Elemento relevante : objeto contractual (tipo de servicio) Servicio público Servicios

23 Transposición Ley 9/2017 Situación previa TRLCSP Contrato de gestión de servicios públicos Contrato de colaboración entre el sector público y el sector privado Nueva Ley de contratos del Sector Público Contrato de concesión de servicios (DA 34ª L9/2017). SEM (concesión) Eliminado (articulación principalmente vía concesión)

24 Concesión de servicio Sucesor pero CGSP Ampliación ámbito objetivo (servicios públicos, servicios, servicios a las personas) Concesión: transferencia del riesgo operacional (el tipo de servicios)

25 Contrato de servicios Ampliación ámbito objetivo: Comprende servicios públicos Servicios (ampliados) Servicios a las personas

26 Concesión de servicio y contrato de servicios Objeto contractual Riesgo operacional Equiparación de las figuras

27 Contrato de servicio y contrato de servicios Plazo duración de los contratos Concesión: regla de los 5 años Contrato de servicios 5 años y ampliación

28 Contrato de Concesión - Régimen Jurídico Tipo armonizado Actuaciones preparatorias Cesión del contrato de concesión Prestaciones económicas Modificación de las concesiones El rescate como causa de resolución Recurso especial

29 Régimen especial de servicios a las personas Se aplica únicamente a aquellos servicios individualizados en las Directivas europeas de contratación pública. Sector Directiva 2014/23 Identificación de los servicios a las personas Anexo IV Directiva 2014/24 Anexo XIV Directiva 2014/25 Anexo XVII

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32 Vía contractual Régimen ordinario de servicios Rég. simplificado Vía NO contractual Servicios a las Personas

33 LA VÍA CONTRACTUAL: La prestación de servicios sociales en el marco de las normas de contratación pública. Rasgos generales: a)se aplica únicamente a aquellos servicios individualizados en los Anexos IV, XIV y XVII de las Directivas europeas 23, 24 y 25 de 2014;

34 LA VÍA CONTRACTUAL: La prestación de servicios sociales en el marco de las normas de contratación pública. Rasgos generales: b)se establecen umbrales económicos específicos para estos contratos los cuales, por regla general, son muy superiores a los fijados para los contratos de servicios ordinarios (salvo el caso de las concesiones que están igualados)

35 Transposición Ley 9/2017 SERVICIOS A LAS PERSONAS Sectores Umbrales Interés Transfronterizo Directiva 2014/ EUR +++ Directiva 2014/ EUR ++ Directiva 2014/ EUR +

36 LA VÍA CONTRACTUAL: La prestación de servicios sociales en el marco de las normas de contratación pública. Rasgos generales: c)previsión de régimen muy flexible, casi reglas mínimas para la licitación de estos contratos

37 Así por ejemplo: Art Directiva 2014/24: los Estados miembros serán libres de determinar las normas de procedimiento aplicables, siempre que tales normas permitan a los poderes adjudicadores tener en cuenta la especificidad de los servicios en cuestión

38 Así por ejemplo: Art Directiva 2014/24 dispone que la elección del proveedor de servicios se realice ( los Estados miembros podrán disponer ) sobre la base de la oferta económicamente más ventajosa, teniendo en cuenta criterios de calidad y sostenibilidad

39 qué significan estas disposiciones? Significa un llamado directo a los legisladores nacionales para establecer una regulación ad hoc que garantice los valores propios de estos servicios (calidad, continuidad, accesibilidad, asequibilidad, disponibilidad y exhaustividad)

40 a) RESPUESTA DEL LEGISLADOR ESTATAL PROYECTO DE LEY NO HABÍA REGULACIÓN ESPECÍFICA Umbrales Anexo IV Medidas de publicidad

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42 a) RESPUESTA DEL LEGISLADOR ESTATAL LEY 9/2017 sí hay regulación específica es suficiente? Peso de la calidad en los servicios Anexo IV

43 a) RESPUESTA DEL LEGISLADOR ESTATAL LEY 9/2017 sí hay regulación específica es suficiente? Peso de la calidad en los servicios Anexo IV Criterios relacionados con la calidad DEBERÁN REPRESENTAR, al MENOS, el 51% de la puntuación asignación en la valoración de las ofertas.. Ámbito de aplicación

44 a) RESPUESTA DEL LEGISLADOR ESTATAL Principios aplicables a los contratos anexo IV (DA 47) Los órganos de contratación velarán: Vigencia de principios propios de estos servicios Necesidades específicas de las distintas categorías de usuarios Implicación de los usuarios de los servicios Innovación en la prestación del servicio

45 a) RESPUESTA DEL LEGISLADOR ESTATAL Principios aplicables a los contratos anexo IV (DA 47) Criterios de adjudicación ( podrá referirlo ) Experiencia del personal adscrito al contrato (prestación de servicios a sectores especialmente desfavorecidos o en servicios de especial naturaleza) en los términos art Cuando la calidad del personal puede afectar de manera significativa a su mejor ejecución.

46 a) RESPUESTA DEL LEGISLADOR ESTATAL Principios aplicables a los contratos anexo IV (DA 47) Criterios de adjudicación ( podrá referirlo ) Reinversión de los beneficios obtenidos en la mejora de los servicios que presta Establecimiento de mecanismos de participación de los usuarios y de información y orientación de los mismos.

47 a) RESPUESTA DEL LEGISLADOR ESTATAL Principios aplicables a los contratos anexo IV (DA 47) A qué contratos se aplica la DA 47? Contratos de concesión de servicios del anexo IV Contratos de servicios de carácter social, sanitario o educativo del anexo IV COMENTARIO CRÍTICO

48 a) RESPUESTA DEL LEGISLADOR ESTATAL LEY 9/2017 sí hay regulación específica es suficiente? Duración de los contratos de servicios Posibilidad de ampliar la duración más allá de los 5 años Podrá establecerse un plazo mayor cuando ello fuera necesario para: Continuidad de aquellos tratamientos a los usuarios que el CAMBIO DE PRESTADOR pudiera repercutir negativamente. (art L9/2017)

49 Granada 18 de diciembre 2017 MUCHAS