Estado de la cuestión, visiones y posicionamientos en torno a la custodia compartida Foro para la Igualdad Ainara Canto (EDE Taldea)

Transcripción

1 Estado de la cuestión, visiones y posicionamientos en torno a la custodia compartida Foro para la Igualdad Ainara Canto (EDE Taldea)

2 El sistema jurídico actual confía el cuidado físico y moral de los y las menores a sus padres y madres y lo hace dentro del esquema de la familia. El conjunto de derechos y obligaciones que el ordenamiento jurídico concede a padres y madres a fin de poder realizar las funciones de cuidado, atención y educación de sus hijos e hijas se ha venido a denominar patria potestad : Velar por los y las hijas funciones La Constitución señala las funciones de los padres y las madres estableciendo que: deben prestar asistencia de todo orden a los hijos habidos fuera y dentro del matrimonio, durante su minoría de edad y en los demás casos en que legalmente proceda. Tenerlos y tenerlas en su compañía Procurarles una educación integral Representarles Administrar sus bienes

3 Desde 1981 la regla general (excepto en algunos supuestos por dejación de funciones o daño a los y las menores) es la de la titularidad conjunta de la patria potestad, es decir que la patria potestad corresponde al padre y a la madre. Y cuando la pareja se SEPARA? En los supuestos de separación, divorcio, nulidad y en la ruptura de las parejas de hecho: todas las obligaciones pueden seguir siendo asumidas de forma conjunta por ambos progenitores, excepto en lo relativo a la convivencia. Velar por los y las hijas funciones Tenerlos y tenerlas en su compañía Procurarles una educación integral Representarles Administrar sus bienes

4 Quien conviva habitualmente con los hijos e hijas sometidos a potestad vendrá obligado u obligada a realizar una serie de funciones domésticas, derivadas del quehacer diario. Estas tareas son deberes de la denominada guarda y custodia : Alimentación Seguimiento y ayuda en los estudios Revisiones médicas Establecimiento de normas Etc. Y cuando la pareja se SEPARA? En los procesos de nulidad, separación y divorcio una de las medidas a adoptar es la atribución de la guarda y custodia de los hijos y las hijas, es decir, determinar en compañía de quien van a quedar éstos y éstas. Son solo una parte del concepto más amplio de lo que entendemos por "educación", cuya competencia corresponde a ambos progenitores. Las decisiones determinantes para la vida de los y las menores, su desarrollo emocional y su futuro deben ser tomadas de mutuo acuerdo por ambos progenitores.

5 Fuente 1: INE 2011 Fuente 2: CGPJ 2012 CAPV TOTAL DISOLUCIONES MATRIMONIALES DISOLUCIONES de parejas CON DESCENDIENTES menores de 18 años % 51,7% En 2012 aproximadamente 1 de cada 3 de los procedimientos de separación o divorcio (el 36,1%) fueron contenciosos. En suma aproximadamente 750 casos en los que la decisión del juez o la jueza cobra un papel determinante.

6 CUSTODIA MONOPARENTAL atribuye al padre o a la madre en exclusiva la convivencia y la toma de decisiones en el quehacer diario y a la otra parte el derecho de visitas (o régimen de estancia, relación y comunicación). CUSTODIA COMPARTIDA bajo este término se ha regulado la posibilidad de un reparto equitativo de tiempos en la convivencia de progenitores con hijos e hijas (alternancia en la convivencia, ampliación de los tiempos de estancia con uno y otro ). En este caso ambas partes comparten la toma de decisiones correspondientes al quehacer diario. En la custodia monoparental por lo general, se otorga el uso de la vivienda familiar a los hijos y las hijas y al progenitor que queda a su cuidado. Además, el juez determina la contribución de cada progenitor para satisfacer los alimentos (que incluyen todo lo indispensable para el sustento, habitación, vestido, asistencia médica y educación e instrucción) en proporción a su caudal respectivo.

7 Fuente 1: INE 2011 Fuente 2: XVII Congreso Estatal de Mujeres Abogadas 2004 CAPV PADRE MADRE AMBOS OTROS ,8% ,7% ,7% 18 0,8% ,7% ,7% 161 7,2% 9 0,4% Dif % +2,1-7 +4,5-0,4 De acuerdo con algunos estudios sólo el 23% de los hombres solicita la custodia en los procedimientos contenciosos y el 7% en convenios de mutuo acuerdo.

8 El criterio inspirador que rige hoy es el interés superior del niño, niña o adolescente. Esto significa que su interés debe prevalecer por encima de cualquier otro, incluido el de sus progenitores. Además, la jurisprudencia ha ido formando un criterio respecto de las circunstancias a tener en cuenta al momento de tomar la decisión: la edad de los hijos y las hijas; el número de hijos e hijas; la recomendación de no separar a hermanos y hermanas; la trayectoria o práctica anterior de ambos progenitores en sus relaciones con el y la menor y sus aptitudes personales; los horarios laborales de uno y otro cónyuge; los deseos manifestados por los y las menores competentes; el cumplimiento por parte de ambos progenitores de sus deberes en relación con los hijos y las hijas; el respeto mutuo en sus relaciones personales; el resultado de los informes exigidos legalmente

9 *La Ley 15/2005, de 8 de julio, por la que se modifican el Código Civil y la Ley de Enjuiciamiento Civil en materia de separación y divorcio Aunque la posibilidad de acordar la guarda y custodia compartida existía, es la reforma del Código Civil de 2005* la que introdujo expresamente la regulación de la llamada "custodia compartida. El debate se intensifica a partir de que algunas comunidades autónomas como Aragón (2010), Cataluña, Navarra y Valencia (2011) hayan legislado de manera específica apostando (aunque con matices e intensidades diferentes) por la opción de la custodia compartida. El debate cobra especial actualidad Julio de 2013: el Consejo de Ministros aprueba el Anteproyecto de ley sobre el ejercicio de la corresponsabilidad parental en caso de nulidad, separación y divorcio. Junio de 2012: el Parlamento Vasco aprueba tomar en consideración la Proposición de ley de iniciativa legislativa popular de corresponsabilidad parental y relaciones familiares en casos de ruptura de la convivencia de los padres con hijos a su cargo o parejas sin hijos presentada por Kidetza.

10 Un debate que puede implicar reflexiones de carácter científico, legal, político y social; Las opiniones desde cualquiera de los ámbitos están dividas; Incluye puntos de vista que se diferencian entre sí por múltiples matices y puntualizaciones; Es un debate abierto, que plantea una serie de INTERROGANTES

11 No es muy frecuente encontrar posicionamientos que se opongan radicalmente al modelo de custodia compartida cuando existe acuerdo entre las partes (son las propias personas afectadas quienes mejor conocen las posibilidades y condiciones para repartir esfuerzos y recursos en el cuidado). La divergencia de opiniones se manifiesta en el caso de los procedimientos contenciosos.

12 a. De acuerdo con la regulación actual la guarda y custodia compartida por norma general es posible cuando hay acuerdo entre las partes. Si bien, el juez puede otorgarla de forma excepcional, aun cuando no haya acuerdo entre las partes (cuando sólo el padre o la madre solicita este régimen) si así considera que se protege el interés superior del y la menor. Art y art del Código Civil Algunas personas cuestionan la excepcionalidad que acompaña actualmente este modelo: b. c. Es una opción más, ni mejor ni peor, hay que estudiar cada caso y huir de generalidades. Debe ser preferente, es el modelo que mejor garantiza hacer efectivo el derecho de los y las hijas a relacionares con ambos progenitores.

13 a. Quienes creen que la custodia compartida debe seguir siendo excepcional, no ven necesario el cambio. c. Quienes se posicionan a favor de que sea un modelo preferente creen que es necesario cambiar la regulación actual (que el juez o la jueza tenga claro que a la hora de legislar se ha priorizado esta opción). b. Quienes consideran que es una alternativa más, no parecen tener tan claro la necesidad de un cambio normativo. Algunas personas expertas en el ámbito jurídico han manifestado que en buena parte es un debate terminológico. Aunque la ley actual hable de Custodia Compartida con carácter excepcional en los casos de no acuerdo, el Tribunal Supremo ha dictado sentencia apostando por una interpretación flexible de algunos art. del CC, lo que significa que en la práctica la custodia compartida ya se está asignando aun en casos de no acuerdo cuando se considera que es la mejor opción.

14 En el trasfondo del debate se encuentra el modo en que se define o concibe la custodia compartida.

15 Fuente1: Gobierno Vasco. Dpto. de Empleo y Asuntos Sociales. La situación de las familias en la CAPV. Fuente2: EUSTAT. Encuesta de Presupuestos del Tiempo Las familias son cada vez más modernas pero los roles de género tradicionales persisten o no? CAPV Hogares con presencia de mujeres ocupadas % % CAPV 2008 TRABAJOS DOMÉSTICOS Tiempo medio diario por participante Total 2:36 Mujeres 3:33 Hombres 1:29 El cambio social que ha supuesto la incorporación mayoritaria de las mujeres a la esfera pública no ha afectado a todos los actores del sistema familiar por igual.

16 Fuente1: EUSTAT. Encuesta sobre la conciliación de la vida laboral, familiar y personal (CVL), Fuente 2: EUSTAT. EPRA. Primer trimestre de Fuente 3:GV. Evaluación II Plan interinstitucional de apoyo a las familias.2010 CAPV 2012 Tiempo medio dedicado al CUIDADO DE HIJOS E HIJAS MENORES Mujeres 4,6 Hombres 2,9 CAPV 2013 Tasa de OCUPACIÓN A TIEMPO PARCIAL Mujeres 23,3% Hombres 5,3% CAPV 2009 Solicitudes de ayudas para EXCEDENCIAS Y REDUCCIONES DE JORNADA PARA CUIDADO DE HIJOS/AS Mujeres 90% Hombres 10% Los datos evidencian que la distribución de las tareas domésticas y de cuidado no es equitativa y ellas siguen asumiendo mayoritariamente esta responsabilidad.

17 Si entendemos que es deseable avanzar hacia una sociedad corresponsable, en la que padres y madres se responsabilizan e intervienen de una forma activa en la educación y desarrollo de sus hijos e hijas

18 El modelo de custodia compartida es un modelo que a priori supone importantes cambios a nivel económico, en relación con aspectos de organización y también puede tener efectos de carácter psicológico Hay una ausencia de revisiones sistemáticas y estudios experimentales en nuestro país que evalúen estas cuestiones. Las referencias científicas son de trabajos realizados en otros contextos y no existe un consenso sobre los efectos.

19 El modelo de custodia compartida tiene consecuencias sobre el resto de las medidas que se deben adoptar en un proceso de ruptura, especialmente sobre el uso de la vivienda, la pensión de alimentos, las deducciones fiscales... (estos aspectos cambian con respecto a la custodia monoparental)

20 *Datos del Observatorio contra la Violencia doméstica y de género del Consejo General del Poder Judicial A menudo se hace alusión a que la exigencia actual del acuerdo previo entre ambos progenitores para la concesión de la custodia compartida implica un alto riesgo de veto. Se hace hincapié en el obstáculo de las falsas denuncias por maltrato. De acuerdo con la Memoria de la Fiscalía General del Estado de 2012*, el número de denuncias falsas por violencia de género representan el 0,01% del total.

21 Aunque el acuerdo es mayoritario en relación con la incompatibilidad de la custodia compartida en casos de violencia contra la mujer, algunas personas expertas han advertido del riesgo que podrían suponer determinados cambios en la regulación si no se presta una especial atención a aquellos casos en situación de especial vulnerabilidad...

22 CUSTODIA COMPARTIDA: BREVE CONTEXTUALIZACIÓN DEL DEBATE ACTUAL Foro para la Igualdad Eskerrik asko Muchas gracias Ainara Canto (EDE Taldea)