Por Federico Dangelo Martínez [1]

Transcripción

1 La importancia, para los agentes de viajes, de sentarse y repensar los términos y condiciones en mi sitio web Introducción Por Federico Dangelo Martínez [1] Las operaciones comerciales a través de las plataformas web son, desde hace ya un tiempo, bastante regulares y de una absoluta normalidad para la mayoría de los consumidores. Claro, ello no debe llamar la atención del lector, salvo el punto de los términos y condiciones muy descuidado por aquellos que comercializan sus servicios por Internet- y que, junto con las normas jurídicas, determinarán el marco legal al acto jurídico que inminentemente celebrarán el prestador del servicio con su cliente. De qué hablamos cuando aludimos a los términos y condiciones? Pues del conjunto de obligaciones, derechos y precisiones que el prestador enfatiza para su cliente a modo de dar claridad en la relación que se establecerá, mediante la oferta de sus servicios, con su cliente por intermedio del sitio web. No pretendo abocarme al tema de la ineficacia en la comunicación de los términos y condiciones - en la forma como en el tiempo- sino en las consideraciones de formular los mentados términos y condiciones a medida del prestador, considerando la magnitud de los servicios que se ofrecen y las particularidades de un cliente, a quien no se debe descuidar. Una gran dosis de empatía debe emplearse para este punto. El problema es que muchos suelen delegar el tratamiento de los términos y condiciones en aquellos que los asesoran respecto sus sitios web y cuyas formaciones se basan en el diseño gráfico, diseño multimedial, marketing online, search engine optimization (SEO), por citar algunos casos. Y no siempre consideran integrar al profesional del derecho para este aspecto. Cuál sería la ventaja de acudir a los profesionales del derecho? Sin pretender caer en lo obvio de consultar al especialista, el abogado podrá ayudarlo a estructurar las relaciones jurídicas con sus clientes de tal manera que las diversas variables que puedan presentarse antes, durante o luego de celebrar el contrato por los servicios comprometidos, puedan resolverse de acuerdo a condiciones comunicadas previamente, y que no atenten a derechos reconocidos por el plexo normativo y que, por tanto, las voluntades de las partes no pueden transgredir. Incluso, todo lo expresado cobra especial importancia para el agente de viajes que, como se sabe, se compromete frente a su cliente por servicios que otro prestador desarrollará, y que su rol de intermediador lo hace particular en la operatoria pero no frente al Código Civil y Comercial de la Nación y la ley de defensa del consumidor. El rol de la Resolución 256/2000 En el año 2000 la por entonces Secretaría de Turismo actual Ministerio de Turismo- dictó la referida resolución con la finalidad de ordenar las relaciones jurídicas entre el cliente de una agencia de viajes y ésta, lo que incluye -por derivación lógica- a las relaciones generadas por intermedio del sitio web del agente de viajes. Si bien es cierto que dicha resolución data del año 2000, es también cierto que aún mantiene su vigencia normativa, y ello trae aparejado lógicos problemas al momento de contemplarla frente a todo su entorno normativo. Por un lado, no se condice con la ley de defensa del consumidor, y por otro lado se basa en un Convenio de Bruselas que fuera aprobado por la ley pero que nuestro país denunció[2] dicho Convenio para ser exactos, el 16 diciembre de 2009, según consta la publicación en el B.O.- por lo que desde hace casi diez años no está vigente en nuestro país. Entonces Cuál sería el problema? Pues en el anexo I de la citada resolución, se aprueba un

2 modelo de condiciones generales del contrato de servicios turísticos, donde muchos puntos no resultarían necesarios mantenerlos. A saber: SOLICITUDES Y PAGOS: 1) El precio y/o reservación de los servicios que componen el tour quedan sujetos a modificaciones sin previo aviso cuando se produzca una alteración en los servicios, modificaciones en los costos o en los tipos de cambio previstos, por causas no imputables a las partes. 2) Todos los importes pagados antes de la confirmación definitiva de los servicios son percibidos en concepto de reserva. La confirmación definitiva de los servicios y precios respectivos se producirá con la emisión de pasajes y/u órdenes de servicios y la facturación correspondiente. 3) Las operaciones a crédito deberán satisfacer los requisitos propios fijados para las mismas. En su defecto el interesado deberá cumplimentar el pago de los saldos en los plazos y condiciones establecidos en la contratación. b) LOS PRECIOS INCLUYEN: alojamiento en los hoteles mencionados en los itinerarios u otros de igual o mayor categoría, ocupando habitaciones simples, dobles, triples, etc. Según tarifa elegida, con baño privado e impuestos. Régimen de comidas según se indique en cada oportunidad. Visitas y excursiones que se mencionen. Traslados hasta y desde aeropuertos, terminales y hoteles, cuando se indique. La cantidad prevista de días de alojamiento teniendo en cuenta que el día de alojamiento hotelero se computa desde las quince horas y finaliza a las doce horas del día siguiente, independientemente de la hora de llegada y de salida y de la utilización completa o fraccionada del mismo. La duración del tour será indicada en cada caso tomando como primer día, el de salida y como último incluido el día de salida del destino, independientemente del horario de salida o de llegada en el primer día o en el último. c) SERVICIOS O RUBROS NO INCLUIDOS: 1) Extras, bebidas, lavado de ropa, propinas, tasas de embarque, tasas sobre servicios, IVA y otros impuestos, actuales y/o futuros, ni ningún servicio que no se encuentre expresamente indicado en la orden de servicio emitida por el agente de viajes. 2) Estadas, comidas y/o gastos adicionales o perjuicios producidos por cancelaciones, demoras en las salidas o llegadas de los medios de transporte, o por razones imprevistas ajenas a la empresa. 3) Alimentación en ruta, excepto aquellas que estuviesen expresamente incluidas en los programas. 4) Los gastos e intereses en las operaciones a crédito. d) LIMITACIONES AL DERECHO DE PERMANENCIA: La empresa se reserva el derecho de hacer que abandone el tour en cualquier punto del mismo todo pasajero cuya conducta, modo de obrar, estado de salud u otras razones graves a juicio de la empresa provoque peligro o cause molestias a los restantes viajeros o pueda malograr el éxito de la excursión o el normal desarrollo de la misma. e) DOCUMENTACION: Para los viajes al exterior es necesario atender la legislación vigente en cada caso. Es responsabilidad inexcusable de la agencia informar fehacientemente y con anticipación suficiente sobre los requisitos que exigen las autoridades migratorias, aduaneras y sanitarias de los destinos que incluye el tour, siendo responsabilidad exclusiva del pasajero contar con la documentación personal que exijan las autoridades mencionadas anteriormente. f) CANCELACIONES: 1) En caso de desistimiento de operaciones a crédito no tendrán reembolso los importes abonados en concepto de informe, gastos administrativos, sellados e intereses. 2) Cuando se trate de desistimiento que afecte a servicios contratados en firme por la agencia, el reembolso de los mismos estará sujeto a las condiciones contractuales bajo las cuales presten sus servicios las empresas respectivas. En todos los casos de reintegros, la agencia podrá retener el precio de los gastos incurridos más la comisión del diez por ciento de los servicios contratados con terceros. g) TRANSPORTE NO REGULAR O CHARTER: Rige lo estipulado en el punto anterior. Sin perjuicio de ello, en estos casos sólo se reintegrará la proporción del precio correspondiente a los servicios terrestres (hotelería, pensión, excursiones) que determine el organizador según la modalidad con que operen los prestadores de los servicios. Para que esta cláusula sea válida deberá determinarse en el primer documento entregado al pasajero la calidad del transporte. h) CESION Y TRANSFERENCIA: el derecho que confiere al cliente el contrato de servicios turísticos, podrá ser cedido o transferido a otras personas hasta 30 días antes de la fecha de

3 salida, siempre que no se opongan a ello las prescripciones del transportista, del hotelero o prestador de los servicios. En los supuestos que los pasajeros sean de distintas edades (mayoresmenores), se ajustará el precio según tarifarios. En todos los casos de cesión o transferencia, la empresa podrá percibir el sobreprecio del 10% del monto convenido. i) RESPONSABILIDAD: 1) La empresa declara expresamente que actúa en el carácter de intermediaria en la reserva o contratación de los distintos servicios vinculados e incluidos en el respectivo tour o reservación de servicios: hoteles, restaurantes, medios de transportes u otros prestadores. No obstante ello, las responsabilidades de la empresa, sea que intervenga como organizadora o intermediaria de viaje será determinada conforme las disposiciones contenidas en la Convención Internacional Relativa al Contrato de Viaje aprobada por la Ley N ) La empresa no se responsabiliza por los hechos que se produzcan por caso fortuito o fuerza mayor, fenómenos climáticos o hechos de la naturaleza que acontezcan antes o durante el desarrollo del tour que impidan, demoren o de cualquier modo obstaculicen la ejecución total o parcial de las prestaciones comprometidas por la empresa, de conformidad con lo dispuesto por el Código Civil. j) ALTERACIONES O MODIFICACIONES: 1) La empresa se reserva el derecho, por razones técnicas u operativas, de alterar total o parcialmente el ordenamiento diario y/o de servicios que componen el tour, antes o durante la ejecución del mismo. 2) Salvo condición expresa en contrario, los hoteles estipulados podrán ser cambiados por otro de igual o mayor categoría dentro del mismo núcleo urbano sin cargo alguno para el pasajero. Respecto de estas variaciones el pasajero no tendrá derecho a indemnización alguna.3) La empresa podrá anular cualquier tour cuando se configure alguna de las circunstancias previstas en el art. 24 del Decreto N 2182/72.4) Una vez comenzado el viaje, la suspensión, modificación o interrupción de los servicios por parte del pasajero por razones personales de cualquier índole, no dará lugar a reclamo alguno, reembolso o devolución alguna. k) CLAUSULA DE ARBITRAJE: Toda cuestión que surja con motivo de la celebración, cumplimiento, incumplimiento, prórroga o rescisión del presente contrato, podrá ser sometida por las partes a la resolución del Tribunal Arbitral de la Asociación Argentina de Agencias de Viajes y Turismo y/o de los Tribunales Arbitrales que funcionen en sus Regionales. En caso de sometimiento de dicha jurisdicción, los contratantes se sujetan y dan por aceptadas todas las condiciones establecidas por la Reglamentación del Tribunal Arbitral. l) NORMAS DE APLICACION: El presente contrato y en su caso la prestación de los servicios, se regirá exclusivamente por estas condiciones generales, por la Ley N y su reglamentación y por la Convención de Bruselas aprobada por la Ley Nº Las presentes condiciones generales junto con la restante documentación que se entregue a los pasajeros conformarán el Contrato de Viaje que establece la citada Convención. Veamos algunos de sus puntos. Punto A) En el sub-punto 1) se observan inconsistencias, cuando pretende eximir de avisos previos al agente ante cambios de tarifas, frente al plexo normativo imperante, donde la ley de defensa del consumidor, que establece el mayor arco legal, exige un adecuado y eficaz ejercicio del deber de información, y ello se traslada, también al durante y luego de haber celebrado el contrato. En el sub-punto 2 se determina una situación que contraviene la libertad de las partes en disponer de los términos de su contrato, en tanto que no afecten derechos indisponibles por las partes de acuerdo al actual Código Civil y Comercial de la Nación. Punto F) Las cancelaciones deben respetar las limitaciones a favor del consumidor, determinadas la ley , previendo un período de revocación del acto jurídico celebrado, cuyo plazo varía según se compre el eventual paquete o servicio por internet o en persona. Luego de ello, puede comenzarse a prever una situación que proteja los intereses del agente de viajes, pero que tampoco afecte los del consumidor. Puede preverse retenciones, pero con un marco de razonabilidad, de lo contrario podría incurrirse en un caso de pago sin causa.

4 Punto H) La cesión o transferencia no siempre resulta de libre decisión, y ello se debe a las políticas propias de los prestadores, más allá de las políticas del agente de viajes. Punto I) Sin duda alguna es el punto más conflictivo, pues desconoce la responsabilidad que la citada ley establece en su artículo 40 -vale decir objetiva, solidaria e integral- y por tanto, no es correcta la responsabilidad que pretende endilgar la resolución. Es más, el error no es presente, sino que data desde el dictado de dicha norma, pues la ley de defensa del consumidor se ha sancionado con mucha anterioridad a la Resolución 256/2000. Punto K) El arbitraje es un proceso que para muchos resultará beneficioso en términos de tiempo y costosmás que nada si tenemos presente al ámbito corporativo, pero supera ampliamente la capacidad en recursos del consumidor, en términos generales y mayoritarios, por lo que la solución no termina siento tal para el cliente. Se torna muy costosa, y por encima de los montos que se suelen discutir en conflictos por servicios turísticos contratados a través de una agencia de viajes. Salvo algunos casos muy puntuales que involucren productos turísticos orientados a un segmento exclusivo y de alto poder adquisitivo, pero no se tratan de la mayoría de los casos. Además, carece de virtualidad atento a los sistemas establecidos por la Dirección Nacional de Defensa del consumidor[3] como el caso del Sistema Nacional de Arbitraje de Consumo (Es un procedimiento alternativo de resolución de conflictos voluntario y gratuito, con plazos de gestión abreviados, y que puede ser solicitado exclusivamente por los consumidores) y el nuevo Sistema de Resolución de Conflictos en las Relaciones de Consumo, creado por la Ley , que ofrece herramientas nuevas y más ágiles para resolver los problemas que pueda tener un consumidor, en sus relaciones de consumo. Vale decir que ambos sistemas no resultan costosos para el cliente consumidor. Punto I) Finalmente, este punto resulta inadecuado, como se mencionó al inicio de este tema, desde el momento es que Argentina procede a denunciar la Convención de Bruselas. Conclusión La oportunidad del agente de viajes en prever y minimizar eventuales conflictos con sus clientes, mediante un adecuado y eficaz documento que establezca los términos y condiciones, es de tamaña envergadura. La actividad del agente de viajes puede parecer, genéricamente hablando, muy similar, pero la realidad es que muchas agencias tienen diversas particularidades, determinadas por los mercados en que intervienen y por la propia segmentación de sus clientes, los que poseen singulares que los hacen diferente entre sí. Por eso recomiendo no caer en el facilismo de derivar la construcción del mismo en aquellos que no cuenten con las herramientas adecuadas para asesorarlos en aspectos legales. Desde aquí quisiera dejar un punteo de los puntos que, a mi criterio, no debieran faltar al momento de sentarse y repensar los términos y condiciones que se comunicará al cliente. A saber: Conceptos y definiciones que ayuden al cliente para la compresión de los muchos términos que se suelen emplear y cuya interpretación abierta puede traer algunos problemas. La ley establece que la interpretación de los contratos se hará siempre en el sentido más favorable para el consumidor. Redactarlo en idioma español, pero también de manera clara y comprensible para un lector que,

5 obviamente, no es un profesional del turismo y no tiene las herramientas para decodificar los múltiples tecnicismos del leguaje de cualquier profesional del turismo. Fijar las condiciones propias de mi actividad, haciendo énfasis en las retenciones que se realizarán en caso de que el cliente quisiera desistir de la contratación. También comunicar las condiciones de los proveedores. Aclaración en la responsabilidad por los hipervínculos que el sitio realice. Particularidades respecto a los montos abonados, tanto en los medios de pago, la reserva, la cancelación del pago, como en los tiempos válidos para realizar los pagos. Las opciones en caso de desistir por los servicios contratados, previendo la exigencia del artículo 34 de la referida ley [4]. Es conveniente dejar en claro los procedimientos para el cliente en caso de requerir una devolución de lo abonado Fijar la jurisdicción en caso de tener que resolver en conflicto por la vía judicial. Asimismo, y para ir finalizando, enfatizo tener presente los reparos mencionados respecto a la aún vigente Resolución 256/2000 del actual Ministerio de Turismo de la Nación, a los que me remito por razones de brevedad. [1] Abogado, fundador de derechoyturismo.com, consultor y profesor universitario, especializado en derecho del turismo y formado en la implementación y mantenimiento de sistemas de gestión de calidad.actualmente maestrando en derecho empresarial. [2]La denuncia, en Derecho internacional público, es la declaración unilateral a través de la cual un Estado decide retirar su consentimiento de un tratado internacional, rompiendo la relación obligatoria que le vinculaba a través del mismo. Se basa en el principio de soberanía de los estados. [3]Sin perjuicio de las instancias de conciliación que lleven a cabo alguna de las 24 jurisdicciones en nuestro país en materia de defensa del consumidor. Por ejemplo: las audiencias de conciliación que ofrece la el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, en cuyo espacio se ofrece un ámbito de negociación para acordar los términos que resuelven la controversia que se denunció. A ella asisten tanto el denunciante como el denunciado o sus representantes legales. [4] Revocación de aceptación. En los casos previstos en los artículos 32 y 33 de la presente ley, el consumidor tiene derecho a revocar la aceptación durante el plazo de DIEZ (10) días corridos contados a partir de la fecha en que se entregue el bien o se celebre el contrato, lo último que ocurra, sin responsabilidad alguna. Esta facultad no puede ser dispensada ni renunciada. El vendedor debe informar por escrito al consumidor de esta facultad de revocación en todo documento que con motivo de venta le sea presentado al consumidor.tal información debe ser incluida en forma clara y notoria. El consumidor debe poner el bien a disposición del vendedor y los gastos de devolución son por cuenta de este último. Citar: eldial DC2473 Publicado el: 04/12/2017 copyright Editorial Albrematica S.A. - Tucumán 1440 (CP 1050) - Ciudad Autónoma de Buenos Aires - Argentina