Transcripción

1 Derechos de cancelación y oposición. El Derecho al olvido en Internet Agencia Española de Protección de Datos 1

2 Derecho al olvido? Denominación equívoca, que afecta a su naturaleza Derecho al olvido vs. Derecho a saber? Derecho al olvido vs. Derecho a la memoria? Derecho al olvido vs. Libertad de información? Derecho al olvido vs. Derecho al anonimato? Derecho al olvido vs. Derecho a rectificar? Derecho al olvido vs. Derecho al desarrollo de la personalidad? Derecho al olvido vs. Derecho a ser olvidado? 2

3 Fundamento del derecho Punto de partida del problema: la acumulación de información vs. la selección de la información La información en Internet es eterna Es más barato conservar que borrar Desaparecen los límites de tiempo y espacio para acceder a la información Las herramientas para la catalogación de la información son cada vez más sofisticadas Especial relevancia de los buscadores, las redes sociales, los blogs La web 3.0 : el etiquetado a partir de la información disponible Consecuencias declaradas: Cada cual deberá vivir con sus errores Sólo podremos reinventarnos cambiando nuestro nombre La sociedad actual ha cambiado sus normas: el uso social de la información 3

4 Fundamento del derecho Consecuencias reales Imposibilidad de corrección de los errores pasados Imposibilidad de rectificación de los errores que se nos achacan Utilización y cruce de la información con independencia de su antigüedad para cualquier decisión que nos afecte Empleo, vida pública, percepción Los reputation brokers? Monitorización continua Riesgos Herramienta peligrosa en manos de las empresas y de las administraciones públicas Consecuencias laborales Consecuencias en autorizaciones administrativas Consecuencias sociales Accesibilidad por cualquier interesado en condiciones de disponer de la tecnología Sociedad vigilada y autocensura en Internet 4

5 Configuración: teorías Configuración jurídica del derecho Existe un nuevo derecho al olvido? Vinculación a revocación, portabilidad y conservación de los datos O es la aplicación en el entorno on line de derechos ya conocidos y existentes en el entorno off line? Derecho a revocar el consentimiento previamente otorgado Derecho a la rectificación, supresión o bloqueo de los datos incorrectos, incompletos, inadecuados o excesivos (cancelación) Derecho de oposición al tratamiento sobre la base de una concreta situación personal Aplicación de la regla del equilibrio de intereses Derecho de oposición a las decisiones personales automatizadas 5

6 Configuración del derecho al olvido El derecho al olvido como parte del derecho fundamental a la protección de datos Asimilación de las garantías on line y off line No configurado como derecho a no aparecer en Internet o como derecho que limita la libertad de información Parte de cada supuesto concreto y se refiere a datos concretos I.e no es un derecho a que no aparezcan referencias en un buscador, sino referido a determinada referencia Materialización Derecho de cancelación Derecho de oposición 6

7 Configuración del derecho al olvido Materialización Derecho de cancelación Por falta de legitimación para el tratamiento Por falta de cumplimiento de los principios de calidad de datos Proporcionalidad Exactitud y actualización Conservación Derecho de oposición Solución caso por caso Especial atención a las circunstancias que la justifican. Aplicación de la regla de equilibrio de intereses No existe un derecho de oposición absoluto 7

8 Elementos a tener especialmente en cuenta: Naturaleza de la informaciones respecto de la que se ejercita el derecho: Datos inexactos en origen Ej: fotos trucadas. Doctrina de la AN Datos que devienen incompletos Ej: acusado luego absuelto sin constar la absolución Datos vejatorios o perjudiciales Configuración del derecho al olvido Ej: supernanny, vídeos, blogs Datos respecto de los que el transcurso del tiempo puede determinar la irrelevancia de su acceso indiscriminado Ej: indulto, notificación de una sanción Datos exactos y de relevancia general 8

9 Configuración del derecho al olvido Elementos a tener especialmente en cuenta: Grado de legitimación para el tratamiento y la protección de otros derechos fundamentales Libertad de información Medios de comunicación Veracidad, relevancia y carácter noticiable. Doctrina AN (caso Unidad Editorial) Principio de publicidad de las actuaciones administrativas Diarios oficiales Naturaleza del destinatario de la solicitud Pagina web que alberga la información en origen (fuente) Diarios, Boletines, you tube... Buscadores Inexistencia de un derecho a indexar o de un derecho a ser indexado Páginas web que enlazan la información Redes sociales que se hacen eco de la información, foros 9

10 Procedimientos de atención del derecho Contra la fuente Configuración del derecho al olvido Derecho de cancelación, en los casos en que es posible Derecho de oposición. Necesidad de alegación del interés legítimo preponderante (situación personal y el modo en que la misma afecta al interesado) Irrelevancia: desestimación Relevancia: Análisis del caso concreto. Legitimación» Si existe (i.e. medios de comunicación, diarios oficiales): desestimación» Si hay derecho a conservar la información no se requiere siquiera la supresión del dato en los índices de la propia fuente» Puede implicar estimar la oposición respecto de la indexación: establecimiento de protocolos que impidan la captura por buscadores (oposición a la cesión) 10

11 Procedimientos de atención del derecho Contra los buscadores Configuración del derecho al olvido Punto de partida: criterio de la AEPD: existencia de legitimación, en principio, para indexar Análisis del caso concreto y de las circunstancias alegadas Prevalencia del interés del interesado: estimación de la solicitud y orden al buscador de que cese en la indexación del contenido concreto y que ese contenido se suprima de sus índices No suficiente relevancia del interés alegado: desestimación de la solicitud 11

12 Configuración del derecho al olvido Problema añadido: aplicación territorial de la LOPD Planteado esencialmente en caso de buscadores, pero también en otros casos (redes sociales, blogs, vídeos...) Criterio de la AEPD Utilización de medios en territorio español Servidores en caso de los buscadores Dispositivos invisibles en todos los casos. Terminal del usuario que accede a la información Cuestión sub iúdice en la Audiencia Nacional Posible planteamiento de una cuestión prejudicial acerca de la aplicación de las Directiva 95/46/CE y 2000/31/CE Aplicabilidad de la LSSI. Artículo 17 (responsabilidad por la información) Se entenderá que el prestador de servicios tiene el conocimiento efectivo a que se refiere el párrafo a) cuando un órgano competente haya declarado la ilicitud de los datos, ordenado su retirada o que se imposibilite el acceso a los mismos, o se hubiera declarado la existencia de la lesión, y el prestador conociera la correspondiente resolución, sin perjuicio de los procedimientos de detección y retirada de contenidos que los prestadores apliquen en virtud de acuerdos voluntarios y de otros medios de conocimiento efectivo que pudieran establecerse 12

13 Algunos ejemplos Publicación de sanción administrativa en BOE de 1998 Sanción cumplida y cancelada Fiscal BOE adopta medidas para evitar la indexación Estimación frente a Google: Excluir de sus índices Notificación de una sanción administrativa por vulneración de la ordenanza de convivencia ciudadana Subdirector de Instituto de Enseñanza media Sustitución de los datos por asteriscos en el Boletín Oficial (edición no oficial) Información no accesible a través del buscador 13

14 Algunos ejemplos Sanción disciplinaria a funcionario de Instituciones Penitenciarias en BOE Rechazo social Conocimiento por banda terrorista Estimación frente a Google: eliminar de sus índices Requerimiento al BOE para evitar la indexación Publicación de datos de una mujer y sus hijos menores Razones de seguridad para evitar la localización por su excónyuge Estimación frente a Google: eliminación de sus índices No indexación genérica pro futuro. Imposibilidad técnica y ejercicio de derechos a posteriori Publicación de un indulto en BOE de 2007 El BOE lo elimina de su propio buscador Estimación frente a Google: eliminación de sus índices Requerimiento al BOE para evitar la indexación por otros buscadores 14

15 Algunos ejemplos Publicación de un edicto por una deuda Boletín Provincial en 1991 (ámbito territorial determinado) Deuda vencida Policía local Estimación frente a Google: excluir de sus índices Requerimiento a la Diputación Provincial para evitar la indexación Información referida a un profesional de la medicina aparecida en un medio de comunicación Facultativo sospechoso de mala praxis investigado por la policía Auto de sobreseimiento libre Requerimiento para que la información desaparezca del buscador 15

16 Algunos ejemplos Doctrina de la AEPD y la AN sobre reclamaciones de personas de relevancia pública contra medios de comunicación. Las imágenes obtenidas o divulgadas son datos de carácter personal. No prevalece la libertad de información en caso de que los datos divulgados no sean veraces. Necesidad de atender a la pretensión en cada caso y la naturaleza de las alegaciones (no referidas al honor o intimidad). Otros supuestos Contenidos vejatorios en blogs (derecho de cancelación) Imágenes en you tube o redes sociales (derecho de cancelación) 16

17 Evolución del derecho al olvido Necesaria delimitación del concepto. Revisión de la Directiva Incardinación en las categorías existentes Configuración como nuevo derecho? Necesidad de lograr soluciones con la implicación de todos los interesados Por la fuente: desarrollo e incremento del uso de herramientas que eviten la indexación Por los buscadores: mayor sensibilidad al problema en algunos casos Por los afectados: mayor concienciación de la trascendencia de incorporar determinadas informaciones a la red Elemento clave: la ponderación de derechos e intereses Inexistencia de un derecho absoluto al olvido Adopción de medidas por los operadores y las Autoridades Preventivas (I.e. privacyby design) Reactivas. Atención y defensa del derecho 17

18 Derecho al olvido y al borrado Proyecto UE Regulación conjunta de derecho al olvido y al borrado Interesado tendrá derecho a que responsable borre datos Que ya no son necesarios para la finalidad perseguida Sobre cuyo tratamiento ha retirado su consentimiento Cuando ha expirado el periodo de almacenamiento para el que se consintió Sobre cuyo tratamiento el interesado ejerce derecho de oposición Su tratamiento no se ajusta al Reglamento por otras razones Interesado tendrá también derecho a que: cuando el responsable ha hecho los datos anteriores públicos tome todas las medidas razonables, incluyendo las técnicas para informar a terceros que estén tratando esos datos a través de links, copias o réplicas de que el interesado solicita de ellos el borrado de los links, copias o réplicas 18

19 Derecho al olvido y al borrado Proyecto UE Como excepción a las reglas anteriores, el Responsable podrá no borrar los datos y seguirlos tratando Para el ejercicio de la libertad de expresión Por razones de interés público en el terreno de la salud pública Para finalidades investigación histórica, estadística y científica Para el cumplimiento de obligaciones legales establecidas en normas de la UE o del EM del responsable 19

20 Derecho al olvido y al borrado Proyecto UE Limitaciones de esta regulación Todas las obligaciones recaen sobre el responsable original, que ha de: Borrar datos originales Informar a terceros de que el interesado solicita borrado de vínculos, copias o réplicas Puede ser difícil para el responsable identificar a todos los terceros implicados Si no es posible identificar o contactar al responsable original (desaparición de empresa, webs abandonadas ), no hay manera de lograr el borrado de copias o links No hay mandato obligando a terceros a respetar deseos de interesado (salvo que se les considere responsables) No hay mecanismo para borrar links, copias o réplicas de datos que no pueden ser borrados por las excepciones anteriores pero que: Constituyen un tratamiento diferenciado del original Que no necesariamente están cubiertos por los motivos de excepción Que pueden causar daños desproporcionados a los derechos o intereses de los ciudadanos 20

21 Muchas Gracias 21