Raúl Cesar Pereira Achancaray Registrador Público Zona Registral N X Sede Cusco

Transcripción

1 La exclusión del socio en una SRL y sus implicancias en el derecho de propiedad: propuesta de modificación del art. 293 de la LGS a efectos de tutelar de mejor manera su derecho Raúl Cesar Pereira Achancaray Registrador Público Zona Registral N X Sede Cusco

2 Nociones Preliminares Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada (SRL) Las participaciones sociales El derecho de Propiedad La exclusión del socio

3 Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada (art. 283 LGS) naturaleza cerrada y mixta no responden por deudas sociales órganos societarios capital social se divide en participaciones Órgano supremo? II Precedente de Observancia Obligatoria Junta de socios Art. 111 LGS La gerencia Art. 185 LGS

4 bienes del patrimonio del socio Las participaciones art. 291 LGS derechos corporativos políticos económicos transferencia Valor nominal? art. 82 LGS Derecho de adquisición preferente formalidad Valorización

5 Derecho de Propiedad Derecho fundamental art Const. CADH y DUDH Es uno de los componentes básicos y esenciales de nuestro modelo de constitución económica STC AA/TC Dimensión subjetiva o libertad objetiva o prestacional facultad para usar y disponer autodeterminativamente de sus bienes y frutos, así como transmitirlos por donación o herencia STC AI/TC no solo adquiere la categoría constitucional de derecho fundamental, sino que su defensa y promoción constituyen en garantía institucional para el desarrollo económico STC AI/TC

6 Limites Función social art. 70 Const. Derechos fundamentales El ejercicio del derecho de propiedad importa limitaciones legales que tienen por finalidad armonizar: a) El derecho de propiedad con el ejercicio del mismo por parte de los demás individuos b) El derecho de propiedad individual con el ejercicio de las restantes libertades individuales c) El derecho de propiedad individual con el orden público y el bien común. STC AI/TC

7 exclusión de socio constituye una salida forzosa del socio por decisión de la sociedad o por decisión judicial, al haber incurrido en causal de exclusión que afecta el interés social La transferencia de participaciones constituye un derecho del socio que no genera para la sociedad obligación de devolución de aportes al transferente Res SUNARP-TR-A El derecho de separación importa una decisión voluntaria del socio desligarse de la sociedad, teniendo como consecuencia la recuperación del capital aportado Res SUNARP-TR-L Cómo se formaliza la exclusión?

8 Procedimiento de exclusión art. 293 LGS alcance de la norma El socio gerente que infrinja las disposiciones del estatuto, cometa actos dolosos contra la sociedad o se dedique por cuenta propia o ajena al mismo género de negocios que constituye el objeto social Compete al registro verificar que las causales de exclusión conste prevista en la ley o estatuto?

9 Compete a las instancias registrales verificar que las causales de exclusión conste prevista en la ley o estatuto? Res SUNARP-TR-A No forma parte de la labor calificadora de las instancias registrales el verificar que efectivamente se haya incurrido en la causal o estatutaria de exclusión alegada por la sociedad

10 La norma fundamental no prevé una reserva a favor de una fuente normativa específica, pues tales conductas prohibidas pueden constar en los estatutos, códigos de conducta, acuerdos u otros instrumentos normativos que sean aprobados por los entes competentes, rijan el desempeño de la persona jurídica y sean accesibles a sus integrantes, es decir, de conocimiento previo a su aplicación. (STC PA/TC)

11 Procedimiento de exclusión art. 293 LGS adopción del acuerdo La exclusión se acuerda con el voto favorable de la mayoría de las participaciones sociales, sin considerar las del socio cuya exclusión se discute Se requiere convocar a la junta general al socio cuya exclusión será materia de deliberación?

12 Se requiere convocar a la junta general al socio cuya exclusión será materia de deliberación? Res SUNARP-TR-L El socio de la SRL cuya exclusión se pretende deberá ser convocado a la junta general en la que se debatirá su exclusión ( ) sostener lo contrario, implicaría vulnerar su derecho de defensa (debido proceso)

13 El debido proceso es un derecho fundamental cuyos alcances desbordan la esfera estrictamente judicial y su observancia es exigible en todo tipo de procedimientos disciplinarios al interior de una persona jurídica de derecho privado (STC PA/TC)

14 Defensa del excluido Dentro de los quince días desde que la exclusión se comunicó al socio excluido, puede éste formular oposición mediante demanda en proceso abreviado. oposición o impugnación? Intervención judicial Si la sociedad sólo tiene dos socios, la exclusión de uno de ellos sólo puede ser resuelta por el Juez, mediante demanda en proceso abreviado. Si se declara fundada la exclusión se aplica lo dispuesto en la primera parte del artículo 4. Que sucede con las participaciones del socio excluido en el actual art. 293 de la LGS? La sociedad podría adoptar acuerdos en perjuicio del patrimonio del excluido? Todo menoscabo sobre su propiedad no depende de la voluntad de su titular?

15 Pronunciamiento del Tribunal Registral Res SUNARP-TR-A El acuerdo de exclusión adoptado en junta de una SRL determina que se produzca la reducción del capital social mediante la amortización del valor de las participaciones al socio excluido Res SUNARP-TR-A En tanto la LGS no ha regulado la consecuencia en el capital que acarrea la exclusión del socio, la sociedad tiene libertad para acordar distintos mecanismos que permitan el reembolso al socio excluido del valor de sus participaciones y la regularización del capital

16 Cómo se regula en otros supuestos? transferencia de participaciones Art. 291 LGS derecho de separación Art. 200 LGS el socio quedará libre para transferir en la forma y en el modo que tenga por conveniente ( ) el precio de venta, en caso de discrepancia, será fijado por tres peritos, nombrados uno por cada parte y un tercero nombrado por los otros dos, o si esto no se logra, por el juez mediante demanda por proceso sumarísimo. Las acciones de quienes hagan uso del derecho de separación se reembolsan al valor que acuerden el accionista y la sociedad. De no haber acuerdo, ( ) al valor en libros al último día del mes anterior al de la fecha del ejercicio del derecho de separación

17 Propuesta de incorporación del art. 293-A de la LGS Art. 293-A: Salvo pacto en contrario, las participaciones del socio excluido serán valorizadas por un perito autorizado y designado por las partes, en caso de disconformidad se resolverá en vía judicial, sin perjuicio de las acciones legales que pueda realizar la sociedad posteriormente contra el socio excluido

18 Conclusiones La omisión en la ley societaria sobre el destino de las participaciones del socio excluido puede ocasionar que la junta general adopte decisiones abusivas en perjuicio su derecho patrimonial. Todo menoscabo sobre el patrimonio depende de la voluntad de su titular y no por causas ajenas o decisión de terceros; salvo las limitaciones previstas en la constitución (función social y DDHH) Una adecuada regulación en la LGS evitará que el socio perjudicado tenga que recurrir al órgano judicial para resolver la controversia. La correcta regulación normativa evitara la adopción de distintos criterios por las instancias registrales