LA S.A.C.: SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS CON OTROS TIPOS SOCIETARIOS. La S.A.C. y la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada:

Transcripción

1 LA S.A.C.: SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS CON OTROS TIPOS SOCIETARIOS La S.A.C. y la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada: Semejanzas: Ambos tipos societarios están normados en la Nueva Ley General de Sociedades. En ambos tipos societarios, los accionistas y participacionistas, respectivamente no responden personalmente por las deudas sociales, es decir, tienen responsabilidad limitada. En cuanto al aporte de bienes, en ambas sociedades es requisito que el capital social sea aportado por medio de bienes tangibles, por lo tanto no se considera los aportes de servicios o industria. Al momento de constitución de ambas sociedades, el capital social debe estar íntegramente suscrito y pagado por lo menos en un 25% de cada acción o participación según sea el caso. Tanto en la S.A.C. como en la S.R.L., las partes que componen el capital son alícuotas, nominativas y unitarias. El Derecho de Preferencia opera en ambas sociedades en los casos de aumento de capital. Para ambas sociedades se requiere que para decisiones importantes tales como aumento o reducción de capital, prórroga del plazo de duración, transformación, disolución o modificación, que el órgano supremo de cada sociedad cuente con quórum y mayoría calificada. En el Estatuto de la S.A.C. se puede establecer que toda transferencia de acciones, o de acciones de cierta clase, se encuentre sometida la

2 consentimiento previo de la sociedad (por acuerdo de la Junta General), acuerdo que será adoptado con no menos de la mayoría absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto. A su vez, en la S.R.L., para la transferencia de participaciones existe la obligación del enajenante de ofertarlas en forma previa a los demás socios partipacionistas. Diferencias: S.A.C. El Capital está representado en partes alícuotas denominadas acciones, representadas en títulos. Esta característica puede ser considerada una ventaja sobre la SRL, pues el aportante-accionista recibe en contraprestación de los derechos o bienes que transfirió a la sociedad, un título o certificado que le permite acreditar su aporte, dado a que al ser jurídicamente considerados bienes muebles pueden ser objeto de prenda, usufructo, garantía, etc., en fin, los certificados son documentos que sirven como instrumento de financiación. En la S.A.C. pueden existir diversas clases de acciones, con diferentes derechos y obligaciones (con voto o sin voto) En la S.A.C. puede haber una fase de creación de acciones y otra fase posterior de emisión de dichas acciones. La transferencia de acciones se realiza a través de un régimen especial, comunicándose por escrito a la sociedad, así como la anotación de dicho acto en la Matrícula de Acciones. Por lo dicho anteriormente se concluye que la composición y distribución del accionariado en la S.A.C. se puede conocer a través de la Matrícula de Acciones. S.R.L. El Capital está representado en partes alícuotas denominadas participaciones, que NO pueden ser incorporadas en títulos valores. En la S.R.L. por el contrario, no pueden haber distintos tipos de participaciones, todas tienen los mismos derechos y obligaciones. Todas las participaciones son iguales, acumulables e indivisibles. Para la S.R.L. ambas fases de creación y emisión se funden en una sola (un solo acto legalmente inseparable). La transferencia de participaciones se debe hacer necesariamente por escritura pública, la cual debe inscribirse en el Registro Mercantil. En cambio en la S.R.L. la titularidad de la participaciones sociales se conoce por la ficha del Registro Mercantil. La organización de la S.A.C. considera En cambio, en la S.R.L. sólo existe la

3 en primer lugar a la Junta General de Accionistas y luego las Gerencias, siendo facultativo contar con un Directorio, puesto que en el Pacto Social o en el Estatuto se puede establecer prescindir de su existencia. Para el caso de la S.A.C., la NLGS ha previsto la posibilidad de que cuente con una Auditoría Externa Anual, que se puede establecer en el Pacto Social o en el Estatuto, o a través de un acuerdo adoptado por Junta General de Accionistas (con el acuerdo de más del 50% de las acciones suscritas con derecho a voto. En la S.A.C. se considera un régimen de reservas legales Junta General de Socios o Participacionistas y las Gerencias. Para la S.R.L. no existe una norma específica que señale la posibilidad de una Auditoría Externa. En cambio la S.R.L. no tiene este régimen, considerados para algunos como una ventaja sobre la S.A.C., opinión debatible pues el régimen de reservas legales permite en muchos casos la consolidación financiera de la empresa y su mejor presencia en el mercado. La S.A.C. y la Sociedad Anónima Regular: La S.A.C. constituye una forma especial de sociedad anónima a la cual se le aplican supletoriamente las reglas establecidas para las Sociedades Anónimas Regulares, en tanto no se opongan a las normas especiales que al regulan. Semejanzas: En ambas modalidades se utiliza una denominación social. El capital social está representado por acciones nominativas y se integra por aportes de los accionistas, quienes no responden personalmente de las deudas sociales. Para que su constitución social sea válida en ambas el capital debe estar totalmente suscrito y pagado por lo menos en un 25%.

4 En ambas sociedades el capital está representado en partes alícuotas denominadas acciones las cuales son nominativas y unitarias. Diferencias: La principal diferencia que tiene la S.A.C. versus los otros dos tipos de sociedad anónima es que en esta modalidad importa mucho las relaciones personales entre los socios, es por eso que la doctrina también la llama Sociedad Anónima Familiar, básicamente por que por lo general las acciones se encuentran en la titularidad de familiares. Es por eso que a diferencia de las otras modalidades, en la S.A.C. es común encontrar limitaciones a la transferencia de las acciones. Tal como lo señala Fernando Pickman Dianderas, es evidente que el interés de los accionistas no se centra únicamente en la percepción de dividendos, sino de manera prioritaria, en la correcta marcha social. Los accionistas de este tipo de sociedad conocen detalladamente y de cerca los negocios de la sociedad. Es por está característica que se generan las demás diferencias de esta modalidad de sociedad anónima. S.A.C. A la denominación le debe corresponder las siglas S.A.C. Para que una sociedad se constituya como S.A.C. no debe contar con más de 20 accionistas. En una S.A.C., la transferencia de las acciones está sujeta al derecho de preferencia de los demás accionistas, quienes tienen derecho a adquirirlas antes de que sean vendidas a un tercero que no es socio. En cuanto a la convocatoria a Junta de Accionistas de una S.A.C., ella no se hace a través de publicaciones en diarios, sino a través de esquelas de notificación u otro medio de comunicación que permita obtener constancia de recepción. En una S.A.C., los accionistas sólo podrán hacerse representar en las S.A.R. Por el contrario a la sociedad regular se le denomina únicamente con el nombre elegido y la abreviatura S.A. En una S.A.R., pueden existir desde 2 hasta 750 accionistas. En una S.A.R. no rige la limitación a la transferencia de acciones, pero nada impide para que ella pueda ser incluída, con la cual se asemejaría a una S.A.C. En la S.A.R., la convocatoria si se debe hacer mediante aviso publicado en el diario oficial El Peruano y otro de mayor circulación. En una S.A.R., la representación puede recaer en cualquier persona a

5 reuniones de Junta General de Accionistas por medio de otro accionista, su cónyuge o ascendiente o descendiente en primer grado, salvo que el Estatuto haga extensiva la representación a otras personas. Para el caso de la S.A.C., se ha establecido el mecanismo de las Juntas de Accionistas no presenciales. Mediante la celebración de estas Juntas, no se requiere la presencia física de los socios para llegar a un acuerdo, basta que la comunicación entre ellos, así como la adopción de acuerdos pueda realizarse de manera auténtica, por ejemplo a través de medios electrónicos u otros fehacientes que garanticen el adecuado ejercicio de los derechos de los socios. Esta establecido que para una S.A.C. el Directorio es facultativo. El Directorio se constituye en la mayoría de los casos como un simple mandatario de los acuerdos adoptados en la Junta General. Generalmente, los directorios están conformados por los mismos accionistas. Inclusive, se puede establecer en el Estatuto disposiciones que exijan que para se director, se necesitará tener la condición de accionista. En la S.A.C. la posibilidad que el Estatuto prevea causales de exclusión de los socios. menos que el Estatuto limite esta facultad, reservándola a favor de otro accionista, o de un director o gerente. Una S.A.R. no tiene posibilidad de llevar a cabo este tipo de juntas. El Directorio como órgano de la sociedad es obligatorio. Esta posibilidad no se encuentra prevista en el caso de la S.A.R. La S.A.C. y la Sociedad Anónima Abierta: La S.A.A. constituye una forma especial de sociedad anónima a la cual se le aplican supletoriamente las reglas establecidas para las Sociedades Anónimas Regulares, en tanto no se opongan a las normas especiales que la regulan. La característica de este tipo de sociedad es de la heterogeneidad de la composición de su accionariado que se deriva del hecho de recurrir a amplias masas de capital en manos de un gran público indefinido.

6 Semejanzas: Entre las principales novedades y modificaciones incorporadas por la Nueva Ley General de Sociedades encontramos a la constitución de sociedades anónimas cerradas y abiertas. Ambas tiene denominación social por tener responsabilidad limitada. En ambas sociedades el capital está representado en partes alícuotas denominadas acciones las cuales son nominativas y unitarias. Diferencias: S.A.C. Cabe indicar que a la denominación de la sociedad anónima cerrada debe corresponderle las siglas S.A.C. No pueden haber menos de dos ni más de veinte accionistas En este tipo de sociedades el derecho de adquisición preferente está implícito, es oblidatorio de conformidad con el artículo 237 NLGS. El estatuto podrá establecer otras limitaciones a la transferencia de acciones. Las acciones no pueden estar inscritas en el Registro Público del Mercado de Valores. Las acciones deberán ser inscritas en el Libro de Matrícula de Acciones. Una particularidad importante de este tipo de sociedad es la posibilidad de que no cuente con directorio. En este supuesto el gerente general de la sociedad ejercerá las funciones de dicho órgano S.A.A. A la denominación de la sociedad anónima abierta debe corresponderle las siglas S.A.A. No pueden haber menos de dos accionistas. Siempre se trata de una SAA cuando tiene más de 750 accionistas La transferencia de acciones no puede ser limitada por ningún concepto. Asimismo no es válido otorgar derecho de preferencia alos accionistas o a la sociedad para adquirir acciones en caso de tranferencia entre estas Debe inscribir todas sus acciones en el Registro Público del Mercado de Valores a excepción de dos casos: - - Que al momento de la conversión a una SAA las acciones hayan tenido limitaciones a su transferencia, lo cual daría origen a dos clases de acciones en la SAA - - Que las acciones pertenezcan al Estado El órgano de Directorio es de carácter obligatorio. En cuanto a la convocatoria a Junta de En cuanto a la convocatoria a Junta de

7 Accionistas de una S.A.C. se hace a través de esquelas con cargo de recepción, facsímil u otro medio de comunicación y se necesitará al menos un 20% de las acciones suscritas con derecho a voto para poder solicitar su celebración, si no se convoca a la Junta, se podrá acudir a un juez para que lo haga. El pacto social, el estatuto o el acuerdo de junta general adoptado por el 50% de las acciones suscritas con derecho a voto, puede disponer que la S.A.C. tenga auditoría externa anual. Accionistas de una SAA se hace a través de publicaciones en diarios y se necesitará al menos 5% de las acciones suscritas con derecho a voto para poder solicitar su celebración, en caso de que el directorio no convoque a Junta, se podrá acuadir a CONASEV para que lo haga. Anualmente, la SAA tendrá una auditoria que estará a cargo de auditores externos escogidos que se encuentren inscritos en el Registro Único de Sociedades de Auditoria. La representación en la Junta General puede hacerla otro accionista, su cónyuge o ascendentes o descendentes en primer grado. El estatuto puede extender la representación a otras personas Cuando se traten asuntos trascendentales que son: modificar el estatuto, aumentar o reducir el capital social; emitir obligaciones; acordar la enajenación, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el 50% del capital de la sociedad, la transformación, fusión, escisión, reorganización y disolución de la sociedad, así como resolver sobre su liquidación se requerirá en primera convocatoria, cuando menos, la concurrencia de 2/3 de las acciones suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos 3/5 partes de las acciones suscritas con derecho a voto. El acuerdo se adoptará, cuando menos con la mayoría suscrita con derecho a voto de la sociedad. Para otros asuntos se requiere la concurrencia en primera convocatoria, cuando menos del 50% de las acciones suscritas con derecho a voto. En segunda basta la concurrencia de cualquier número de suscritas acciones con derecho a voto Los La representación en la Junta General puede hacerla cualquier persona. Se permite que se adopten validamente acuerdos relacionados con la modificación del estatuto, el aumento o reducción de capital,,la emisión de obligaciones, la enajenación en un soo acto, de activos cuyo valor contable exceda el 50% del capital de la sociedad, la transformación, fusión, escisión, reorganización y disolución de la sociedad, así como resolver sobre su liquidación; para aprobar estos acuerdos es necesario cuando menos la concurrencia, en primera convocatoria, del 50% de las acciones suscritas con derecho a voto. En caso que no se logre este quorum, basta con la concurrencia de no menos del 25% de las acciones suscritas con derecho a voto. En caso que no se logre este quorum en segunda convocatoria, la Junta General realiza una tercera convocatoria bastando la concurrencia de cualquier número de acciones con derecho a voto Los acuerdos se adoptan, en cualquier caso, por la mayoría absoluta de las

8 acuerdos se adoptan,por la mayoría absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto representadas en la Junta. acciones suscritas con derecho a voto representadas en la Junta.