CONTRATOS Su redacción y modelos

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1 CONTRATOS Su redacción y modelos Sebastián Ramos Olano LA LEY Uruguay

2 Copyright 2014 by La Ley S.A.E. e I. La Ley Uruguay San José 1102, Montevideo, Uruguay Todos los derechos reservados Ninguna parte de esta obra puede ser reproducida o transmitida en cualquier forma o por cualquier medio electrónico o mecánico, incluyendo fotocopiado, grabación o cualquier otro sistema de archivo y recuperación de información, sin el previo permiso por escrito del Editor y del autor. All rights reserved No part of this work may be reproduced or transmitted in any form or by any means, electronic or mechanical, including photocopying and recording or by any information storage or retrieval system, without permission in writing from the publisher and the author. ISBN: Queda hecho el depósito que marca la ley

3 Sebastián Ramos Olano Doctor en Derecho egresado de la Universidad de Montevideo en el año Asimismo, obtuvo una Maestría en Derecho (LL.M.) en la Facultad de Derecho de la University of Chicago en Desde el 2013 es profesor adjunto de Redacción de Contratos en la Universidad de Montevideo y desde el 2009 integra la Cátedra de Obligaciones del mismo centro de estudios. Ha publicado varios artículos en temas de su especialidad, de los que destacamos: El derecho de receso y la redacción del contrato, Revista Crítica de Derecho Privado Nº Ventajas y desventajas comparativas entre enajenación de establecimiento comercial y compraventa de acciones, La Justicia Uruguaya, Tomo 141, Venta en bloque de Establecimiento Comercial en un concurso: La Ley N terminó con la responsabilidad solidaria del adquirente, Anuario de Derecho Comercial Uruguayo, Tomo 13, Desde el 2007 forma parte del departamento Corporativo y Comercial de FERRERE. Asesora a empresas locales e internacionales, tanto en su actividad diaria como en el desarrollo de proyectos, fusiones y adquisiciones, e inversión extranjera. También brinda asesoramiento a clientes en Financiamiento de Proyectos (Project Finance) y emisión de valores. En el año 2014 fue conferencista en las V Jornadas Internacionales de Energía Eólica, disertando sobre las cláusulas de fuerza mayor en los contratos de construcción de parques eólicos. Desde 2008 hasta 2010, fue abogado interno de IBM del Uruguay y se desempeñó como Country Counsel y como Contracts & Negotiations Specialist de esa compañía.

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5 A Lu, por su amor y apoyo incondicional. A Joaco, por la inspiración de sus palabras. A mis padres y hermanos, por todo. A mis padres de Chicago, por alentar esta idea.

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7 Índice Introducción Agradecimientos CAPÍTULO 1 LA FUNCIÓN DEL JURISTA COMO REDACTOR DEL CONTRATO La función del jurista como redactor del contrato El jurista como un legislador entre partes El jurista como facilitador de comercio CAPÍTULO 2 OBLIGACIONES ÉTICAS DEL REDACTOR DEL CONTRATO Obligaciones éticas del jurista como redactor del contrato Introducción Defensa del orden jurídico El interés del cliente Conflicto de intereses La obligación de confidencialidad La ética con la contraparte y sus asesores CAPÍTULO 3 PASOS PREVIOS AL PROCESO DE REDACCIÓN DEL CONTRATO Pasos previos al proceso de redacción del contrato Conocer al cliente, sus necesidades y objetivos Por qué es importante conocer al cliente, sus necesidades y los hechos relacionados con el negocio Cómo obtener la información necesaria sobre el negocio Determinar cuál debe ser el contenido del contrato Estudiar la normativa aplicable al contrato Analizar las partes y la industria El objetivo de la redacción: llegar a un documento preciso y ordenado Pensar como un abogado transaccional Atención al detalle CAPÍTULO 4 EL PROCESO DE REDACCIÓN DEL CONTRATO El proceso de redacción del contrato... 69

8 sebastián ramos olano 4.1. Las etapas del proceso de redacción Dos preguntas fundamentales sobre el contenido del contrato Cuán específico o genérico será el contrato? Cuán preciso o impreciso será el contrato? Cuál es la decisión correcta? Cuán completo tiene que ser el contrato? Un análisis económico Traducir los términos del negocio en cláusulas contractuales Organización del contrato División Clasificación Secuencia Checklist Redactar el contrato Aspectos a tener en cuenta con el uso de modelos o contratos anteriores Resumen de los aspectos mencionados Leer, releer, revisar, y editar el contrato Primera revisión Segunda revisión Tercera revisión CAPÍTULO 5 REGLAS DE REDACCIÓN Reglas de redacción Escribir para una persona común y corriente Redactar en idioma español simple Claridad Simplicidad Concisión Principios de buena redacción Ser consistente Escribir oraciones cortas La estructura de la oración debe ser simple Usar formas paralelas para ideas paralelas Usar palabras comunes y ordinarias Evitar legalismos Utilizar palabras técnicas o de la industria sólo en caso necesario Evitar mayúsculas innecesarias Eliminar palabras y oraciones innecesarias Eliminar sinónimos redundantes

9 contratos. su redacción y modelos Eliminar enumeraciones o listas redundantes Otras expresiones redundantes Escribir en sujeto activo Escribir en presente Escribir oraciones positivas en lugar de negativas Organización del contrato Dividir el contrato en cláusulas y secciones Cláusulas Secciones dentro de una cláusula Utilizar títulos y subtítulos enumerados Usar listas, enumeraciones y tablas Listas Enumeraciones Tablas Estilo CAPÍTULO 6 LA ESTRUCTURA DEL CONTRATO La estructura del contrato Título Identificación de las partes Fecha Fecha de celebración Fecha de firma Fecha de entrada en vigencia Palabras de Acuerdo Antecedentes Importancia de los Antecedentes Ejemplo de una cláusula de Antecedentes Recomendaciones para la redacción de los antecedentes Definiciones Función de las definiciones Requisitos de las definiciones Cláusulas sustanciales y genéricas Firmas CAPÍTULO 7 REVISIÓN DEL CONTRATO Y COMENTARIOS Revisión del contrato y comentarios Diferentes consideraciones para distintos evaluadores Cliente Asesor de la contraparte

10 sebastián ramos olano 7.2. Control del documento Revisión final del documento CAPÍTULO 8 AMBIGÜEDADES Ambigüedades Introducción Comencemos con un ejemplo Diferencia entre ambigüedad e imprecisión Cómo un término impreciso puede ayudar en una negociación Clases de ambigüedad Ambigüedad contextual Ambigüedad semántica Ambigüedad sintáctica CAPÍTULO 9 CLÁUSULAS SUSTANCIALES Cláusulas sustanciales Objeto Precio (o contraprestación) Consideraciones preliminares Cómo escribir cifras Cómo redactar fórmulas matemáticas Operaciones matemáticas básicas El orden de las operaciones matemáticas Redactar la fórmula Entender los componentes de la fórmula Valor de los componentes Momento en que debe calcularse el valor de los componentes Ajuste de precio mediante porcentajes Intereses Introducción Cómo redactar la cláusula de intereses Consecuencias de la usura Plazo Plazo cierto Plazo incierto Plazo con renovación Plazo con derecho de receso Renegociación del precio antes de una prórroga Condiciones Aspectos generales de la condición

11 contratos. su redacción y modelos Elementos para redactar una condición Aspectos a tener en cuenta para la redacción de una condición Las condiciones en contratos complejos Incumplimiento Consecuencias del incumplimiento Resolución del contrato La cláusula resolutoria Redacción de la cláusula resolutoria La cláusula resolutoria en las relaciones de consumo Cláusula penal, liquidación anticipada de daños y perjuicios y limitación de responsabilidad Concepto de cláusula penal (a) Cúmulo entre la pena y el cumplimiento (b) forzado Cúmulo entre la pena y la ejecución forzada específica Liquidación anticipada de daños y perjuicios. Limitación de responsabilidad Interpretación judicial y doctrinaria de la cláusula penal y de la liquidación anticipada de daños y perjuicios Redacción de la cláusula penal, de la liquidación anticipada de daños y perjuicios y de la limitación de responsabilidad Limitación del plazo para reclamar Intereses Capítulo 10 CLÁUSULAS GENÉRICAS Cláusulas genéricas (Misceláneas) Títulos Ley aplicable Arbitraje Introducción Arbitraje como método de solución de controversias Elementos de la cláusula arbitral Jurisdicción Domicilios Notificaciones

12 sebastián ramos olano Independencia de las cláusulas en caso de nulidad Cesión de contrato y de créditos Confidencialidad Cláusulas generales Cláusulas especiales Secreto bancario Gastos y tributos Retardo e inacción de las partes Acuerdo total Fuerza mayor Riesgo de pérdida Plazos Modificaciones Mora automática Solidaridad e indivisibilidad Divisibilidad Indivisibilidad Solidaridad Redacción de la cláusula CAPÍTULO 11 EL REDACTOR Y LA INTERPRETACIÓN DEL CONTRATO El Redactor y la interpretación del contrato Introducción Las reglas del Código Civil Uruguayo Las palabras deben entenderse según su sentido natural La intención prevalece sobre la expresión La regla de interpretación sistemática La regla de interpretación a favor de la validez del contrato El comportamiento de las partes Interpretación a favor del deudor La regla de interpretación en contra del redactor del contrato Otras reglas de interpretación La regla expressio unius est exclusio alterius La regla ejusdem generis CAPÍTULO 12 CÓMO LEER Y ANALIZAR UN CONTRATO Cómo leer y analizar un contrato Introducción Analizar el contrato en todo su contexto

13 contratos. su redacción y modelos Conocer los intereses del cliente y el negocio Obtener toda la información posible Analizar la normativa aplicable al contrato El análisis del contrato Primer paso: Mirarlo por arriba Segundo paso: Leer las cláusulas principales Tercer paso: Leer todo el contrato Cuarta etapa: Evaluar el contrato Quinta etapa: Insertar cambios al contrato Preparar los comentarios al contrato Capítulo 13 Modelos de contratos Contrato de agencia Contrato de arrendamiento rural Contrato de arrendamiento de inmueble Contrato de arrendamiento de inmueble para comercio Contrato de arrendamiento de local en Shopping Center Contrato de arrendamiento de obra Contrato de prestación de servicios de consultoría Contrato de apertura de crédito Apertura de credito documentario Apertura de crédito puente Boleto de reserva de compraventa de inmueble Cesión de contrato Cesión de créditos Cesión de créditos en garantía Cesión de cuotas de Sociedad de Responsabilidad Limitada Cesión de derechos marcarios Comercialización y sponsoreo Comodato Compraventa de acciones Compraventa de Inmueble Compromiso de cesión de cuotas de Sociedad de Responsabilidad Limitada Confidencialidad Confidencialidad para empleados Constitución de sociedad anónima Constitución de Sociedad de Responsabilidad Limitada Contrato de construcción Contrato de Publicidad Contrato de Publicidad Digital Contrato de trabajo

14 sebastián ramos olano 30. Convenio de accionistas Depósito de acciones Depósito/escrow de acciones en garantía Distribución Dragado Factoring Fianza Fideicomiso de administración Fideicomiso de garantía Franquicia Fusión Hipoteca Leasing Licencia de uso de marca Mandato Memorando de entendimiento Modificación de contrato Mutuo disenso Mutuo o préstamo Pastoreo Prenda de acciones Prenda de cuentas bancarias Prenda de cuota de Sociedad de Responsabilidad Limitada Prenda de establecimiento comercial Prenda sin desplazamiento Promesa de compraventa Promesa de prenda sin desplazamiento Terminación de contrato de trabajo Transporte BIBLIOGRAFÍA