Tribunal Administrativo de Contratos Públicos de la Comunidad Autónoma de Canarias.

Transcripción

1 Tribunal Administrativo de Contratos Públicos de la Comunidad Autónoma de Canarias. Recursos nº 27, 28 y D.G.REC.EC-SCS Recursos contra anuncio y Pliegos de contrato administrativo especial: servicio cafeteríacomedor HUC. Inadmisión por no ser contrato susceptible de recurso especial en materia de contratación: artículo 40.1 TRLCSP. RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CONTRATOS PÚBLICOS DE LA COMUNIDAD AUTÓNOMA DE CANARIAS VISTOS los recursos especiales en materia de contratación interpuestos por la entidad GESTIÓN INTEGRAL DE EMPRESAS DE HOSTELERÍA Y TURISMO, S.L, contra el anuncio y contra los Pliegos de Cláusulas Administrativas Particulares y de Prescripciones Técnicas del contrato administrativo especial de prestación del servicio de cafetería-comedor en el Hospital Universitario de Canarias (en adelante HUC), Expte nº , y por el Comité de empresa del HUC, y por el secretariado nacional de la Federación de Salud del Sindicato Intersindical Canaria contra el Pliego de Prescripciones Técnicas, de la misma contratación, se dicta la siguiente Resolución ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO. Mediante Orden nº 258 de 6 de mayo de 2015 de la consejera de sanidad, se aprobaron los Pliegos de cláusulas administrativas particulares (PCA) y de prescripciones técnicas (PPT) para el contrato administrativo especial para la prestación del servicio de Cafetería- comedor en el HUC, mediante procedimiento abierto y tramitación ordinaria señalado y se ordenó la apertura del procedimiento de adjudicación.

2 SEGUNDO. La Dirección General de Recursos Económicos del Servicio Canario de Salud, lleva a cabo la convocatoria pública de la licitación del contrato administrativo especial de prestación del servicio de cafetería-comedor en el HUC publicando anuncio con fecha de 11 de marzo de 2016 en el Perfil del Contratante del Gobierno de Canarias, y en el Boletín Oficial de Canarias número 49, de la misma fecha. TERCERO. Por Orden nº 190 de 18 de marzo de 2016, del Consejero de Sanidad, se modifican los datos del anexo IV Listado de personal del concesionario actual del PPT y se amplía el plazo de licitación. CUARTO. Con fecha 23 de marzo de 2016 se presenta en el registro de la Consejería de Hacienda, solicitud de la medida provisional de suspensión del procedimiento de contratación referenciado, por parte de Don F. M. M., en calidad de administrador de la entidad mercantil GESTIÓN INTEGRAL DE EMPRESAS DE HOSTELERÍA Y TURISMO, S.L, basado,según refieren en deficiencias en los pliegos. Así señala, contradicciones en los Pliegos como las siguientes: 1. Entre los criterios de los apartados d) y e), relativos a criterios dependientes de juicio de valor, de la cláusula 7.2 del PCA con los apartados b) y c), de la estipulación del PCA, relativa al procedimiento de valoración de las ofertas, que contiene puntuación errónea. 2. Falta de concreción del enunciado del criterio de valoración c) en la cláusula 10.4, que se refiere al contenido del sobre nº 3, criterios evaluables mediante fórmulas aritméticas. 3. El último párrafo de la cláusula se refiere a un criterio de reducción de plazo de 60 días que no se refiere a esta contratación. 4. Hay error en la lista de precios facilitada, enel apartado familia de aguas (artículo cc a 21 céntimos de euro. 2

3 En esa misma fecha el Tribunal dirige escrito al órgano tramitador de la contratación, comunicándole dicha solicitud, y concediéndole trámite de alegaciones por dos días hábiles de conformidad con lo dispuesto en el artículo 43 del TRLCSP, y 24 del Real Decreto 814/2015, de 11 de septiembre, por el que se aprueba el Reglamento de los procedimientos especiales de revisión de decisiones en materia contractual y de organización del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales (en adelante RPERDMC). El órgano tramitador contesta a dicha solicitud mediante escrito de 31 de marzo de 2016 que tiene entrada en el Tribunal el 4 de abril de 2016, en el que reconoce diversos error del pliego: 1. Contradicción de los apartados d) y e) del 7.2 con los apartados b) y c) del punto La falta de concreción del enunciado del criterio de valoración d) en la cláusula Existe error al nombrar mejora por reducción de plazo de 60 días, porque no es criterio. 4. El artículo cc de la lista de precios corresponde a vaso de agua de botella (250c) por lo que se trata de error material o tipográfico. QUINTO. El 29 de marzo de 2016, con entrada en el Tribunal el día 30 de marzo de 2016, Don J. C. Ch. M., interpone sendos recursos especiales en materia de contratación respectivamente, en calidad de Presidente del Comité de Empresa del HUC el primero, y de miembro del secretariado nacional de la federación de salud del sindicato Intersindical Canaria en el HUC el segundo, contra el Pliego de Prescripciones Técnicas. En esa misma fecha se dio traslado de ambos recursos a la Dirección General de Recursos Económicos del Servicio Canario de Salud, solicitando, entre otros extremos, informes al respecto. 3

4 La argumentación y petitum de ambos recursos es idéntica. Se refiere a la cláusula 4.3 del PPT que dispone lo siguiente: Los precios aplicables a los productos serán distintos para el personal del complejo Hospitalario Universitario de Canarias que para el resto de los usuarios. Con carácter general, estos precios tendrán una diferencia a la baja del 20% como mínimo, redondeados a 2 decimales, respecto al de los usuarios, requiriéndose para ello que el trabajador mantenga su vinculación con el Hospital y que lo acredite con la correspondiente tarjeta de identificación. Y señala el recurrente que dicha cláusula es contraria a lo dispuesto en el convenio colectivo de aplicación en ese Hospital, publicado en el Boletin Oficial de la Provincia de Santa Cruz de Tenerife nº 167 de 21 de agosto de 2009 que establece que los trabajadores tienen derecho a utilizar el comedor y que el precio de los menús estará subvencionado en un 50%, y que al personal de turno de noche se le facilitará de forma gratuita un bocadillo y bebidas. Por último que se incluirá en los pliegos de la contratación de la cafetería del centro una bonificación de los precios respecto a los trabajadores no inferior a un 30%. Por ello solicitan se anule la señalada cláusula del PPT. SEXTO. Por escrito de 1 de abril de 2016 la Jefa de Servicio de Patrimonio del órgano tramitador, remite los informes sobre los dos recursos especiales interpuestos por J. C Ch. M. En relación al segundo recurso interpuesto, en representación del Sindicato Intersindical Canaria, apunta una posible falta de legitimación activa, y por lo demás se informa en el mismo sentido que respecto al primer recurso interpuesto en representación del Comité de empresa, entendiendo la informante que el recurso es inadmisible al haberse presentado frente a un acto no idóneo a efectos de este tipo de recurso, a tenor de lo dispuesto en el artículo 40 del TRLCSP, dado que no se trata de un contrato de servicios del artículo 10 del TRLCSP, pues no tiene por objeto la realización de ninguna prestación de carácter público, que sea responsabilidad de la Administración Pública contratante,. La responsabilidad de la Administración sanitaria es la prestación de servicios de salud y, ni siquiera indirectamente, puede sostenerse que el servicio de cafetería comedor esté incluido en ellos. 4

5 El objeto propio de este servicio no es otro que proporcionar una mayor comodidad a los trabajadores y a los usuarios de los hospitales, pudiendo ser suprimido sin que la asistencia sanitaria se vea en absoluto comprometida por ello. Por ello, el órgano tramitador de la contratación entiende que el contrato es de los definidos en el artículo 19 del TRLCSP, contrato adminisnitrativo especial, es decir, de objeto distinto a los típicos que tiene una naturaleza administrativa especial por estar vinculados al giro o tráfico de la Administración contratante o por satisfacer de forma directa o inmediata una finalidad pública d ella específica competencia de aquélla, siempre que no tengan expresamente atribuido el carácter de contratos privados conforme al párrafo segundo del artículo 20.1 o por declararlo así una ley. Apoya su argumentación en el Informe 24/05 de 29 de junio de la Junta Consultiva de Contratación Administrativa del Estado,y la resolución 558/2014 del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales. SÉPTIMO. Con fecha 6 de abril de 2016 tiene entrada en la Consejería de Hacienda el expediente administrativo solicitado a la Dirección General de Recursos Económicos del Servicio Canario de Salud, correspondiente a la contratación de los tres recursos especiales interpuestos. Se da trámite de alegaciones por cinco días hábiles, como interesados, a los tres empresas recurrentes en relación a cada uno de dos recursos que no han presentado, sin que ninguna presentase alegaciones. OCTAVO. Con fecha 6 de abril de 2016, este Tribunal dicta la Resolución nº 31/2016, por la que acumula la tramitación en un único procedimiento de los recursos especiales en materia de contratación interpuestos, y descritos en los antecedentes de esta Resolución. 5

6 NOVENO. Finalmente el 7 de abril de 2016 tiene entrada el informe del órgano de contratación relativo a al último recurso especial en materia de contratación interpuesto, el de la entidad Gestión Integral de Empresas de Hostelería y Turismo, S.L. En el mismo argumenta también la inadmisibilidad del recurso por no ser idóneo el acto para este tipo de recurso en base a la misma argumentación jurídica. Por otra parte aborda las cuestiones de fondo sobre las contradicciones de los pliegos señaladas en el recurso en el apartado Tercero del Informe, de forma detallada. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO- La competencia para resolver el recurso especial en materia de contratación corresponde a este Tribunal, de acuerdo con lo establecido en el artículo 41 del TRLCSP, en relación con el artículo 2.1 del Decreto 10/2015, de 12 de febrero, por el que se crea el Tribunal Administrativo de Contratos Públicos de la Comunidad Autónoma de Canarias. SEGUNDO- El recurso se ha interpuesto en plazo y forma conforme a lo dispuesto en el artículo 44 del TRLCSP, y en el artículo 22 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisión de decisiones en materia contractual y de organización del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales, aprobado por Real Decreto 814/2015, de 11 de septiembre. TERCERO- En cuanto a la legitimación, concurre, el requisito de legitimación exigido en el artículo 42 del TRLCSP. 6

7 CUARTO- Cuestión previa que debe abordar este Tribunal, antes de analizar cuestiones de fondo, es si el acto recurrido es susceptible de recurso especial en materia de contratación, conforme a lo dispuesto en el artículo 40 del TRLCSP. Los actos recurridos son los Pliegos que regulan un contrato,administrativo especial. Así lo dispone la cláusula 3.1 del PCA. Por su parte la cláusula 17 del mismo PCA relativa a la formalización del contrato no prevé dentro del plazo de 15 días hábiles siguientes a la fecha de notificación de la adjudicación, la posibilidad de presentar el recurso especial en materia de contratación previsto en el artículo 40 del TRLCSP. En este sentido, es también destacable como signo señalado por la doctrina como diferenciador entre el contrato de servicios y el administrativo especial, que en el contrato de servicios es la Administración la que retribuye al contratista, y en el contrato administrativo especial de este tipo el contratista abona un canon o contraprestación (cláusula 6 del PCA). Hay que decir que los contratos de explotación de un servicio de cafetería y comedor son los ejemplos característicos de contratos administrativos especiales en los que tal y como ha señalado la doctrina de los Tribunales administrativos de revisión contractual, no se trata de un servicio que deba necesariamente ser realizado por la entidad contratante..., si bien sí se considera que se trata de un servicio vinculado al giro o tráfico de dicha Administración, complementario o auxiliar para la consecución de sus fines, abonándose la retribución de la empresa contratista directamente por los usuarios del servicio de cafetería y comedor, y fijándose, en ocasiones, la necesidad de abonar por la empresa a la Administración contratante una cantidad determinada por la ocupación y utilización de sus instalaciones. (Resolución 239/2015 de 13 de marzo de 2015, recurso nº 183/2015, del Tribunal Administrativo Central de recursos Contractuales). Sentado lo anterior, es claro que este tipo de contrato no está contemplado en el artículo 40.1 del TRLCSP, por lo que no procede admitir el recurso, puesto se refiere a un contrato administrativo especial contemplado en el artículo 19.1 b) del TRLCSP, cuya resolución no corresponde a este Tribunal. 7

8 Téngase en cuenta al respecto, que la nueva Directiva de concesiones 23/2014/UE, de 26 de febrero de 2014, que introduce novedades sustanciales en esta materia, no resulta de aplicación a estos recursos, dada la fecha de aprobación de los actos recurridos. QUINTO. No obstante, en aplicación del principio contenido en el artículo de la ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común, según el cual el error en la calificación del recurso por parte del recurrente no será obstáculo para su tramitación, siempre que se deduzca su verdadero carácter, procede que el órgano de contratación determine si lo admite para su tramitación como recurso administrativo, de acuerdo con lo previsto en el Capítulo II del Título VII de la Ley 30/1992 citada. Por lo expuesto, visto los preceptos legales de aplicación, este Tribunal RESUELVE PRIMERO. Inadmitir los recursos especiales en materia de contratación interpuestos por Don J. C. Ch. M., en calidad de Presidente del Comité de Empresa del HUC el, y de miembro del secretariado nacional de la federación de salud del sindicato Intersindical Canaria en el HUC respectivamente, contra el Pliego de Prescripciones Técnicas, y el interpuesto por Don F. M. M., en calidad de administrador de la entidad mercantil GESTIÓN INTEGRAL DE EMPRESAS DE HOSTELERÍA Y TURISMO, S.L, contra el anuncio de licitación y los Pliegos, todos ellos de la contratación administrativa especial para la prestación del servicio de cafetería-comedor en el Hospital Universitario de Canarias ( Expte nº ), por no ser contrato susceptible de recurso especial en materia de contratación. 8

9 SEGUNDO. Notificar la presente resolución a todos los interesados en el procedimiento. Esta resolución es definitiva en la vía administrativa, y contra la misma sólo cabrá la interposición del recurso contencioso-administrativo ante la sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Canarias en el plazo de DOS MESES a partir del día siguiente a la recepción de su notificación, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 10.1 y 46.1 de la Ley 29/1998, de 13 de julio Reguladora de la Jurisdicción Contenciosa Administrativa. TITULAR DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CONTRATOS PÚBLICOS DE LA CO- MUNIDAD AUTÓNOMA DE CANARIAS. 9