EL NUEVO PROCESO DE REFORMA DE LA LEGISLACIÓN SOBRE CONTRATOS PÚBLICOS IMPULSADO POR LA UNIÓN EUROPEA

Transcripción

1 EL NUEVO PROCESO DE REFORMA DE LA LEGISLACIÓN SOBRE CONTRATOS PÚBLICOS IMPULSADO POR LA UNIÓN EUROPEA José Antonio Moreno Molina, Catedrático de Derecho Administrativo UCLM Cuenca, 31 de enero de 2013

2 CONTRATACIÓN PÚBLICA EN LA UE (19,7 % PIB) GRAN DESARROLLO DEL DERECHO DE LA UE EN LA MATERIA: unificación de normas sustantivas y procedimentales en los 27 ESTADOS MIEMBROS Normas de derecho originario (TUE y TFUE, principios generales) Normas de derecho derivado (Directivas) Jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea

3 EL DERECHO DE LA UNIÓN EUROPEA SOBRE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA Y SU CAMBIO DE ENFOQUE RESPECTO A LA LEGISLACIÓN ESPAÑOLA ANTERIOR DE LAS PRERROGATIVAS DE LA ADMINISTRACIÓN (interés general) A LA GARANTÍA DE LOS PRINCIPIOS GENERALES (libre concurrencia, no discriminación y transparencia)

4 IMPORTANCIA DERECHO EUROPEO DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA OBLIGACIÓN DE INTERPRETACIÓN DEL TRLCSP CONFORME AL DERECHO COMUNITARIO Exigencia ley interna de aplicar una interpretación conforme con las exigencias del Derecho europeo. TRLCSP: tipos contractuales, poderes adjudicadores, contratos SARA, oferta más ventajosa, diálogo competitivo Resoluciones TACRC y Tribunales Autonómicos Resolución TACRC 121/2012 Acuerdo TACPA 51/2012

5 EVOLUCIÓN DERECHO CONTRATOS PÚBLICOS UNIÓN EUROPEA PRIMERA GENERACIÓN DIRECTIVAS Directiva 71/305/CEE del Consejo, contratos públicos de obras Directiva 77/62/CEE del Consejo, contratos públicos de suministro SEGUNDA GENERACIÓN DIRECTIVAS Directiva 92/50/CEE del Consejo, contratos públicos de servicios Directiva 93/36/CEE del Consejo, contratos públicos de suministro Directiva 93/37/CEE del Consejo, contratos públicos de obras Directiva 93/38/CEE del Consejo, contratos en los

6 EVOLUCIÓN DERECHO CONTRATOS PÚBLICOS UNIÓN EUROPEA TERCERA GENERACIÓN DIRECTIVAS (DIRECTIVAS VIGENTES) Directiva 2004/17, contratos en los sectores del agua, de la energía, de los transportes y de los servicios postales Directiva 2004/18, contratos públicos de obras, de suministro y de servicios Directivas 89/665 y 92/13, recursos en contratos del sector público y sectores especiales Directiva 2009/81, contratos en ámbitos de la defensa y seguridad

7 PROGRESIVA CONQUISTA DE NUEVOS ÁMBITOS: INFLUENCIA EUROPEA NO SÓLO EN FASES PREVIAS SINO TAMBIÉN EN EJECUCIÓN CONTRATOS obligaciones sobre el pago a los contratistas y subcontratistas (Directiva morosidad; Ley 3/2004, reformada por Ley 15/2010, de 5 de julio) previsión de condiciones especiales de ejecución del contrato (Directiva 2004/18; TRLCSP) Duración de los contratos y régimen de las prórrogas (TRLCSP) Modificaciones del contrato (LEY ECONOMÍA SOSTENIBLE y TRLCSP)

8 TRANSPOSICIÓN Directivas europeas 2004/18 y 2004/17 TRLCSP Y LEY 31/2007

9 DIRECTIVA RECURSOS Directiva 2007/66/CE, modificación Directivas recursos 89/665 y 92/13 SE INCORPORA EN ESPAÑA POR Ley 34/2010, de reforma de la LCSP y TRLCSP

10 DIRECTIVA CONTRATOS DEFENSA Y SEGURIDAD Directiva 2009/81/CE SE INCORPORA EN ESPAÑA POR Ley 24/2011, de 1 de agosto, de contratos del sector público en los ámbitos de la defensa y la seguridad

11 PROBLEMAS EN INCORPORACIÓN DERECHO EUROPEO HUIDA PRINCIPIOS GENERALES: CONTRATOS MENORES, NEGOCIADO POR RAZÓN CUANTÍA E INSTRUCCIONES INTERNAS NUEVA CATEGORÍA CONTRATOS SUJETOS A REGULACIÓN ARMONIZADA RECURSO ADMINISTRATIVO ESPECIAL ÁMBITO SUBJETIVO Y PODERES ADJUDICADORES NEGOCIOS Y CONTRATOS EXCLUIDOS (CONVENIOS, IN HOUSE ) CONTRATACIÓN ELECTRÓNICA MODIFICACIONES CONTRACTUALES

12 JURISPRUDENCIA TJUE EN ASUNTOS COMISIÓN CONTRA ESPAÑA Sentencias CONDENATORIAS 18 de marzo de 1992 (urgencia) 17 de noviembre de 1993 (LCE) 3 de mayo de 1994 (contratos directos SS) 15 de mayo de 2003 (ámbito subjetivo) 16 de octubre de 2003 (ámbito subjetivo) 13 de enero de 2005 (ámbito subjetivo, convenios, negociado) 3 de abril de 2008 (sistema recursos) 22 de abril de 2010 (obras complementarias) + PROCEDIMIENTOS INFRACCIÓN (retrasos trasposición, recursos, modificados.)

13 OBJETIVOS DIRECTIVAS VIGENTES Directivas 2004/17 Y 2004/18 Simplificación Modernización Flexibilidad

14 ..PERO FRACASO DIRECTIVAS VIGENTES Directivas 2004/17 Y 2004/18 NO Simplificación NO Modernización NO Flexibilidad NO IMPLANTACIÓN CONTRATACIÓN ELECTRÓNICA

15 UTILIZACIÓN MEDIOS ELECTRÓNICOS La Directiva 2004/18 no quiso imponer a los poderes adjudicadores la utilización forzosa de los medios electrónicos, sino que dejó a los Estados miembros libertad RESULTADO: MUY POCA IMPLANTACIÓN DE MEDIOS ELECTRÓNICOS

16 LIBRO VERDE UE contratación pública electrónica 2010 Menos del 5% del presupuesto total destinado a la contratación en los Estados miembros pioneros en la aplicación de sistema electrónicos se adjudica a través de estos medios

17 PORTUGAL ha sido el primer país de los 27 de la UE que estableció la obligatoriedad del uso de medios electrónicos para desarrollar todas las fases del proceso, incluida la adjudicación, en la mayoría de los contratos públicos: Artículo 9 del Decreto-Ley n.º 18/2008, de 29 de enero, que aprobó el «Código dos Contratos Públicos»

18 PROCESO REFORMA DIRECTIVAS CONTRATACIÓN PÚBLICA LIBRO VERDE sobre la modernización de la política de contratación pública de la UE de OBJETIVOS acceso de las PYMES a mercados contratación pública reducción de la burocracia, sobre todo para pequeñas Administraciones fomento de la contratación pública transfronteriza europea que la contratación pública contribuya a la creación de empleo, a la innovación y a la conservación del medio ambiente

19 PROCESO REFORMA DIRECTIVAS CONTRATACIÓN PÚBLICA Comunicación Comisión: "Acta del Mercado Único: Doce prioridades para estimular el crecimiento y reforzar la confianza", 13 de abril de 2011 Incluyó entre las doce medidas prioritarias clave que debían adoptar las instituciones de la UE antes del final de 2012, la revisión y modernización del marco normativo de la contratación pública para flexibilizar la adjudicación de los contratos y para que los contratos públicos puedan servir mejor como apoyo de otras políticas.

20 CUARTA GENERACIÓN DE DIRECTIVAS EUROPEAS PROPUESTA DIRECTIVA PE Y CONSEJO relativa a la contratación pública (deroga 2004/18) PROPUESTA DIRECTIVA contratos en los sectores especiales (deroga 2004/17) PROPUESTA DIRECTIVA PE Y CONSEJO relativa a la adjudicación de contratos de concesión (nueva)

21 OBJETIVOS PROPUESTA DIRECTIVA CONTRATACIÓN PÚBLICA MAYOR EFICIENCIA DEL GASTO PÚBLICO: Simplificación y flexibilización normas Procedimientos más racionales y eficientes Fomento participación PYME y de los licitadores transfronterizos. CONSECUCIÓN OBJETIVOS SOCIALES ESTRATEGIA EUROPA 2020 Protección del medio ambiente, mayor eficiencia energética y en el uso de los recursos Lucha contra el cambio climático Promoción de la innovación, el empleo y la integración social y la prestación de servicios sociales de alta calidad en las mejores condiciones posibles.

22 DEBATES LIBRO VERDE MAYOR CONSENSO Necesidad de simplificar los procedimientos y hacerlos más flexibles. Por ejemplo, una clara mayoría de los grupos de partes interesadas apoyó la idea de permitir un mayor uso de un procedimiento de licitación con negociación. Medidas para aligerar las cargas administrativas relacionadas con la elección del licitador.

23 DEBATES LIBRO VERDE DIVERSIDAD DE OPINIONES Las empresas manifestaron una reticencia general ante la idea de utilizar la contratación pública en apoyo de otros objetivos políticos. Las organizaciones de la sociedad civil se pronunciaron con fuerza a favor de uso estratégico contratación pública

24 Simplificación y flexibilización de los procedimientos Ámbito de aplicación Nuevas definiciones conforme jurisprudencia TJUE: organismo de Derecho público, contratos públicos de obras y de servicios y contratos mixtos Supresión de la distinción tradicional entre los servicios denominados prioritarios y no prioritarios (servicios «A» y «B»). Aunque servicios sociales reglas especiales (umbral más alto: euros).

25 Simplificación y flexibilización de los procedimientos Procedimientos de adjudicación ORDINARIOS: abierto y restringido, con posibilidad de negociación. EXTRAORDINARIOS: procedimiento negociado, diálogo competitivo y la asociación para la innovación (para contratación innovadora)

26 Simplificación y flexibilización de los procedimientos Procedimientos de adjudicación Régimen de contratación simplificado para autoridades locales y regionales, que podrán utilizar un anuncio de información previa como convocatoria de licitación (sin necesidad de publicar después un anuncio de licitación) y fijar algunos límites temporales con mayor flexibilidad previo acuerdo con los participantes.

27 Simplificación y flexibilización de los procedimientos Técnicas y herramientas específicas para la contratación agregada y electrónica: 1) Acuerdos marco 2) Sistemas dinámicos de adquisición 3) Subastas electrónicas 4) Catálogos electrónicos 5) Centrales de compras 6) Contratación conjunta.

28 Contratación conjunta esporádica Realización conjunta de determinadas contrataciones específicas. Adquisición de bienes o servicios de forma ocasional y separada en el tiempo.

29 Contratación conjunta entre poderes adjudicadores de diferentes Estados a) Centrales de contratación transfronteriza. b) Adjudicación conjunta de un contrato público. c) Constitución de una Entidad Jurídica Común. d) Adhesión a Acuerdos Marco.

30 Simplificación y flexibilización de los procedimientos Utilización medios electrónicos Obligación de transmitir los anuncios en formato electrónico y poner la documentación de la contratación a disposición del público por medios electrónicos Comunicación totalmente electrónica en 2 años: presentación de ofertas o solicitudes en todos los procedimientos de contratación Se racionalizan y mejoran los sistemas dinámicos de adquisición y los catálogos electrónicos

31 Simplificación y flexibilización de los procedimientos Modernización procedimientos Se acortan los plazos para la participación y la presentación de ofertas La distinción entre selección de los licitadores y adjudicación del contrato se flexibiliza, de tal manera que los poderes adjudicadores puedan decidir qué secuencia resulta más práctica, examinando los criterios de adjudicación antes que los criterios de selección Se puede tener en cuenta la organización y la calidad del personal asignado a la ejecución del contrato como uno de los criterios de adjudicación. Se aclaran los motivos para la exclusión de candidatos y licitadores. Se ofrece a los compradores públicos la posibilidad de basar sus decisiones de adjudicación en el coste del ciclo de vida de los productos, los servicios o las obras que se van a comprar.

32 PROPUESTA DIRECTIVA CONTRATACIÓN PÚBLICA PLAZO DE TRASPOSICIÓN POR LOS ESTADOS: 24 MESES EXCEPTO: 54 MESES para comunicaciones por medios electrónicos y para los certificados en linea (e-certis)

33 NECESIDAD Y OPORTUNIDAD DE APROBAR EN ESPAÑA UN CÓDIGO DE CONTRATOS PÚBLICOS (GIMENO FELIÚ) PARA TRASPOSICIÓN NUEVAS DIRECTIVAS

34 EL NUEVO PROCESO DE REFORMA DE LA LEGISLACIÓN SOBRE CONTRATOS PÚBLICOS IMPULSADO POR LA UNIÓN EUROPEA MUCHAS GRACIAS POR SU ATENCIÓN