XXIX CONGRESO NACIONAL DE DERECHO COMERCIAL GARANTÍAS MOBILIARIAS OPONIBILIDAD, REGISTRO Y PRELACIÓN LEY 1676 DE 2013

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Jorge Aranda Rojas
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1 XXIX CONGRESO NACIONAL DE DERECHO COMERCIAL GARANTÍAS MOBILIARIAS OPONIBILIDAD, REGISTRO Y PRELACIÓN LEY 1676 DE 2013 DIANA LUCIA TALERO CASTRO 24 DE OCTUBRE DE 2013

2 A Quienes Afecta la Ley?

3 Oponibilidad de la garantía El régimen de garantías hace una distinción entre los efectos de la garantía interpartes (art. 9) y erga omnes (art. 21) Los mecanismos de oponibilidad (art. 21) producen certidumbre a priori en cuanto al orden de prelación de los derechos concurrentes sobre los bienes gravados El incumplimiento de los requisitos de oponibilidad a terceros hará que la garantía no pueda hacerse valer frente a los acreedores ordinarios o frente al representante de la insolvencia.

Efectos Sobre Acreedores Garantizados del Garante El acreedor puede tomar cualquier activo como bien garantizador (Art. 6) Subscripción de un contrato de garantía (Art.

4 Efectos Sobre Acreedores Garantizados del Garante El acreedor puede tomar cualquier activo como bien garantizador (Art. 6) Subscripción de un contrato de garantía (Art. 14) simple, por escrito pero sin formalidades y de manera electrónica (Art. 15) La prelación de una garantía mobiliaria sin tenencia se determina por el momento de su inscripción en el registro (Art. 48)

5 Oponibilidad de una garantía real a terceros Los requisitos de publicidad del régimen proporcionan: eficacia, certeza y previsibilidad 1. Los posibles acreedores tienen una prueba objetiva de que los bienes del garante ya están gravados. 2. Se pone en sobre aviso a acreedores, compradores y terceros de la existencia de la garantía, ya no existen garantías ocultas sobre los bienes del garante 3. Establecen un hecho temporal definido para determinar el orden de prelación de un acreedor garantizado frente a todo reclamante concurrente

6 Mecanismos de oponibilidad de la garantía (i)tenencia o (ii) Registro o (iii) Control (Art. 21) Los mecanismos de oponibilidad variarán de acuerdo con la naturaleza de los bienes. El mecanismo tiene como finalidad suministrar información pública La reforma opto entre otros por un sistema de inscripción registral basado en la inscripción de formularios registrales con las siguientes características: Centralizado, de carácter general para todo tipo de bienes (excepciones art 4, Limitaciones al ámbito de aplicación) Solo exige la inscripción registral de un formulario que contiene los detalles básicos de la garantía a la que se refiere

7 Inscripción registral El contrato de garantía no esta inscrito, no se da a conocer su existencia ni contenido y no son verificados por este. La IR no es prueba fehaciente de la constitución de la garantía ni es necesaria para la constitución de la garantía. La IR es insuficiente para obtener la oponibilidad a terceros de una garantía sin la constitución de esta, pero la constitución de la garantía no necesariamente debe preceder a la IR (bienes futuros art. 48)

8 Registro

9 Registro (Art. 38) Es un sistema de archivo operado por Confecámaras (Art.39) De acceso público (Art. 46) a la información de carácter nacional, Objeto: Dar publicidad a través de Internet, a los formularios de la inscripción, de la modificación, prórroga, cancelación, transferencia y ejecución de garantías mobiliarias (art 38, 77). Accesibles a través de Internet (Art. 45) y las certificaciones se considerarán documentos públicos y sirven de plena prueba.

10 Características del Registro El registro se centra en la inscripción de información sobre garantías existentes o potenciales constituidas sobre bienes muebles. Objetivos del registro: -Eficacia frente a terceros -Fuente objetiva de información de si los bienes del garante están sujetos a una garantía mobiliaria -determinación de orden de prelación

11 Características del Registro (Art. 39) 1. Opera por medio de la inscripción de formularios de registro diligenciados a través de internet. 2. Se organiza como un registro de naturaleza personal, en función de la identificación de la persona natural o jurídica garante. A cada garantía del garante le corresponderá un folio electrónico, en el que se inscribirán cronológicamente los datos contenidos en los formularios. 3. Será un registro único con una base de datos nacional que se llevará por la Confederación Colombiana de Cámaras de Comercio (Confecámaras) de manera centralizada.

46) Ir más allá del Registro para determinar el estado el Registro

12 Efectos Sobre Potenciales Acreedores Garantizados Necesidad de llevar a cabo CONSULTAS en el Registro (Art. 46) Ir más allá del Registro para determinar el estado el Registro proporciona solo un aviso de la existencia de una posible garantía mobiliaria. El monto máximo de la obligación garantizada (Art. 41(5))

13 Inscripción de la garantía Quien: La realiza el acreedor garantizado (Art. 40), la autorización general de la inscripción se da con la suscripción del contrato por el garante (Art. 14) Se hace a través de un formulario de Registro (Art. 41) Vigencia: Lo que indique el contrato prorrogable por 3 años o por defecto por 5 años.(art. 42) Derechos de Registro: Se basarán en una tasa fija y razonable con el objeto de cubrir los gastos de operación, e incluyen la remuneración por la prestación del servicio (Art. 44)

14 Reglas de Prelación TítuloV

15 Concepto de Prelación: La prelación es el eje de un régimen eficaz de operaciones garantizadas. Es el mecanismo principal para resolver los conflictos de garantías sobre los bienes del garante entre acreedores concurrentes. La lógica y los límites del concepto de prelación se entienden mejor con el trasfondo del régimen general de las relaciones entre deudores y acreedores. El régimen del Código Civil regula las relaciones entre todos los acreedores de un deudor.

16 Régimen de Preferencia y conflictos de Prelación El principio general es que los bienes del deudor son la prenda comun de sus acreedores a menos que la ley prevea un régimen de preferencia, nuestro ordenamiento preve que este responde al privilegio y a la hipoteca, este régimen tiene su origen en la ley o en los contratos. El régimen de preferencia otorga un derecho preferente para satisfacer el crédito. El conflicto de prelación surge cuando al momento de ejecutar la garantía el valor el bien gravado no basta para satisfacer las obligaciones contraidas con el acreedor que ejecuta su garantía ni con los demas acreedores concurrentes que reclamen un derecho sobre ese bien.

17 Prelación y oponibilidad Regla Básica: La garantía no puede tener prelación sobre el derecho de un tercero a menos que esa garantía sea oponible a ese tercero, el régimen plantea que las formas de oponibilidad dependen del tipo de bien que se esta gravando. Criterio cronológico: prior tempore, potior jure, esta vinculado a la existestencia de un registro público. 1. Entre acreedores garantizados y ordinarios 2. Entre garantias concurrentes sobre los mismos bienes gravados,

Efectos Sobre Acreedores Garantizados Pre-Existentes Las garantías mobiliarias constituidas con anterioridad a la vigencia de esta ley, su prelación será determinada por la fecha de su inscripción en

18 Efectos Sobre Acreedores Garantizados Pre-Existentes Las garantías mobiliarias constituidas con anterioridad a la vigencia de esta ley, su prelación será determinada por la fecha de su inscripción en el registro mercantil (Art. 49) deberá cumplir los requisitos de oponibilidad y registro establecidos en la presente ley, y de requerirse el registro deberá efectuarse dentro de los seis (6) meses siguientes a la vigencia de la presente ley (Art. 85)

19 Impacto sobre Vendedores y Arrendadores Financieros Garantía mobiliaria prioritaria de adquisición (Art. 8) Para que la Garantía mobiliaria prioritaria de adquisición sea oponible, debe dársele publicidad por medio de la inscripción registral (Art. 22) La garantía mobiliaria de adquisición tendrá prelación sobre cualquier garantía mobiliaria previamente registrada (Art. 54)

Efectos Sobre Factores El concepto de garantía mobiliaria incluye las garantías y transferencias sobre cuentas por cobrar, incluyendo compras, cesiones en garantía (Art.

20 Efectos Sobre Factores El concepto de garantía mobiliaria incluye las garantías y transferencias sobre cuentas por cobrar, incluyendo compras, cesiones en garantía (Art. 3) la garantía sobre créditos de uno o más créditos futuros surtirá efecto sin que se requiera un nuevo acuerdo para cada crédito (Art. 24) La prelación de las garantías mobiliarias sobre créditos se determinará por el momento de su inscripción en el Registro (Art. 55(1))

Efectos Sobre Compradores o Adquirentes Dos tipos: dentro y fuera del giro ordinario de los negocios Quién es el Comprador o adquirente en el giro ordinario de los negocios? (Art.

21 Efectos Sobre Compradores o Adquirentes Dos tipos: dentro y fuera del giro ordinario de los negocios Quién es el Comprador o adquirente en el giro ordinario de los negocios? (Art. 8) A partir de qué momento puede considerarse como comprador o adquiriente en el giro ordinario de los negocios? un comprador o adquirente en el giro ordinario de los negocios del garante recibirá los bienes muebles sin sujeción a ninguna garantía mobiliaria constituida sobre ellos (Art. 53)

22 Efectos Sobre Acreedores Establecidos por Relaciones No-Contractuales Gravámenes Judiciales, Tributarios, etc. Una garantía mobiliaria se constituye en los casos en los que la garantía surge por ministerio de la ley como los referidos a los gravámenes judiciales, tributarios o derechos de retención (Art. 9) La prelación de las obligaciones fiscales y tributarias en garantías mobiliarias operará solo en el evento en que la entidad pública obtenga la garantía a su favor y se encuentren debidamente registradas de manera previa a los demás acreedores (Art. 56)

Efectos Sobre Administradores de Insolvencia A partir de la fecha de inicio del proceso de reorganización no podrá admitirse ni continuarse demanda de ejecución (Art.

23 Efectos Sobre Administradores de Insolvencia A partir de la fecha de inicio del proceso de reorganización no podrá admitirse ni continuarse demanda de ejecución (Art. 50) Excepciones a la suspensión de la ejecución? El juez del concurso podrá autorizar la ejecución de garantías reales en los términos del artículo 17 de la Ley 1116 El acreedor garantizado tendrá derecho a que se pague su obligación con preferencia Los bienes en garantía de propiedad del deudor en liquidación judicial podrán excluirse de la masa de la liquidación (Art. 52)

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