LA AUTONOMÍA PRIVADA

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1 STJ LUIGI FERRI CATEDRÁ TICO DE LA UNlVERSIDAD DE FElli?ARA LA AUTONOMÍA PRIVADA TRADUCCrÓN Y NOTAS DE DERECHO ESPANOL LUIS SANCHO MENDIZÁBAL EDlCIÓN AL CUIDADO DEjOSÉ LUIS MONEREO PÉREZ, CATEDRÁTICO DE LA UNIVERSIDAD DE GRANADA GRANADA EDITORIAL GOMARES, S.L. 2001

2 BIBLIOTECA COMARES DE CIENCIAJURÍDICA Direelor de publieaeiones: MIGUEL ÁNGEL DEL ARCO TORRES COLECCIÓN: CRÍTICA DEL DERECHO SECCIÓN: ARTE DEL DERECHO Direelor de la eoleeción: JosÉ LUIS MONEREO PÉREZ 25 Luigi Ferri EDERSA Editorial COMARES POLÍGONO JUNCARIL, PARCELA 208 TFNO ALBOLOTE (GRANADA) ISBN: DEPÓSITO LEGAL: GR FOTOCOMPOSICIÓN, IMPRESIÓN Y ENCUADERNACIÓN: EDICIONES EL PARTAL

3 ÍNDICE INTRODUCCIÓN Motivo dei presente estudio Primeras indicaciones críticas sobre algunos lugares comunes Continuación Necesidad de hallar una definiciónjurídica de la autonomía privada Continuación La autonomía privada como potestad normativa Los límites de la autonomía privada Conclusión PRlMERA PARTE LA AUTONOMÍA PRIVADA EN EL ASPECTO FORMAL CAPÍTULO PRIMERO LA AUTONOMÍA PRIVADA Y EL NEGOCIO JURÍDICO 1. La concepción tradicional; la ley, fuente de normas jurídicas; el negocio jurídico, fuente de relaciones Reacciones contra esta concepción Antítesis normajurídica-supuesto de hecho Su superación Jerarquía de las fuentes normativas Continuación Fuente de validez y fuente de producción El negocio jurídico como fuente normativa Primeras conclusiones y propósitos EI negocio jurídico y la voluntad general La sanción. Remisión La abstracción y la hipoteticidad como caracteres de la normajurídica. Remisión

4 VIII LA AUTONOMÍA PRIVADA 13. La autonomía privada como poder de crear normas jurídicas Autonomía privada y derecho subjetivo. Remisión..., Autonomía privada y poder de disposición. Remisión..., Autonomía privada y capacidad de obrar La autonomía privada como poder no originado El poder de crear normas jurídicas no implica, para quien está investido de él, una posición de supremacía La autonomía privada no es un poder-función Primeros resultados constructivos en el campo de la teoría dei negocio jurídico: distinción entre negocio y acto jurídico en sentido estricto Continuación Continuación Negocios extintivos y actos debidos Negocio y reglamento Examen de otras opiniones Continuación El contenido normativo dei negocio jurídico Y su fuerza vinculante Voluntad objetiva y voluntad psicológica El negocio jurídico en el pensamiento de Betti La norma negociai y las otras normas jurídicas: búsqueda de elementos diferenciales Subordinación de la norma negociai..., Autonomía de la norma negociai Continuación La dirección de la norma negociai y en particular su reflejo sobre los autores dei negocio No es este un requisito esencial de la norma negociai Continuación El negocio como autorreglamentación de intereses: algunas observaciones sobre tal concepción Conclusiones CAPíTULO li LA VOLUNTAD NEGOCIAL EN EL MARCO DE LA NOCIÓN DE LA AUTONOMÍA PRIVADA Sección L-Norma jurídica y negocio 1. Introducción Norma y deber Norma y juicio

5 SUMARIO IX 4. Primada dei derecho objetivo Individualismo y subjetivismo Individualismo y negocio jurídico Intersubjetividad o socialidad dei derecho Norma y negocio...,.. 9. Imperatividad (u obligatoriedad) de la norma jurídica Norma y voluntad: el derecho como voluntad objetiva EI poder EI derecho y la voluntad dei Estado Continuación... ; 14. Derecho y Estado Igualdad de los SlUetos ante el derecho: crítica de la concepción que configura la fuerza vinculante dei derecho como una relación de subordinación entre SlUetos La única subordinación que tiene entrada en el campo jurídico es la subordinación ai derecho objetivo: complementariedad de tal principio con la concepción dei poder jurídico como poder normativo Crítica de la subordinación entre derecho super partes (o de subordinación y derecho inter partes (o de coordinación), como fundamento para la separación dei derecho público y privado Sección II.-El negocio jurídico como fuente normativa. El problema de la interpretación dei negocio 18. Negocio y voluntad objetiva El dogma de la voluntad y elde la declaración a la luz de una concepción normativa dei negocio jurídico El negocio sin voluntad (subjetiva) Divergencia entre voluntad (subjetiva) y declaración Interpretación, fuente normativa y norma jurídica La fuente como objeto de la interpretación; la norma como meta final de la interpretación Premisas objetivistas de la interpretación dei derecho La interpretación dei contrato La interpretación dei testamento Límites en los que se admite, en la interpretación dei negocio jurídico, recurrir a elementos extraííos a la fórmula EI artículo 625 dei Código civil italiano Consideraciones sobre la interpretación de la ley

6 x LA AUTONOMÍA PRIVADA Sección Ill.-Reflexiones sobre la nonna jurídica negociai 30. Abstracción de la norma jurídica negociai Continuación Norma y hecho: hipotecidad de la norma jurídica negociai La norma negociai como fuente de calificaciones jurídicas (efectos jurídicos) El negocio jurídico, que establece normas jurídicas, puede, ai mismo tiempo, funcionar como presupuesto de hecho o circunstancia condicionante de normas legales La doctrina dominante lo ve solamente en este segundo aspecto El negocio y las normas supletorias El negocio como comportamiento, es decir, como objeto de cualificación jurídica Negocio y sanción Continuación Continuación CAPÍTULO III Derecho subjetivo, poder jurídico y autonomía privada 1. Introducción Planteamiento dei problema Persona y sociedad El derecho subjetivo La relaciónjurídica El ordenamiento jurídico y el derecho subjetivo Necesaria correlatividad dei derecho subjetivo y dei deber jurídico. Examen de pretendidas excepciones Continuación Continuación Noción dei derecho subjetivo en sentido estricto Las situacionesjurídicas Libertad y deber jurídico Continuación La iniuria Alusión ai problema de las lagunas dei derecho El deber jurídico como límite dei derecho subjetivo Los derechos de libertad Los derechos de la personalidad y los derechos reales Los derechos de la personalidad y los derechos de crédito Continuación

7 SUMARIO XI 21. Coercibilidad y libertad Poder jurídico y «positividad» dei derecho Poder jurídico y derecho subjetivo Poder jurídico y relaciónjurídica Poder jurídico y facultad Los llamados derechos potestativos Sobre una noción de la autonomía privada como libertad o como derecho subjetivo: su refutación El poder jurídico de los particulares o autonomía privada: se identifica con el poder de disposición EI poder de disposición en sentido estricto La legitimación El poder jurídico en el derecho público Poder y «officium» Poder y validez Poder y acto (o declaración) de voluntad Consideraciones sobre el acto jurídico en sentido estricto Acto jurídico y efecto jurídico Pretendida tipicidad del acto jurídico en sentido estricto Poder y acto jurídico en sentido estricto Poder jurídico y licitud Poder jurídico y cumplimiento SEGUNDA PARTE La autonomía privada en el plano de los intereses o de los fines CAPíTULO IV Los CARACTERES DIFERENCIALES DE LA AUTONOMÍA PRIVADA DENTRO DE LA CATEGORÍA DEL PODER JURÍDICO 1. EI problema del carácter y la estructura de la autonomía privada 2. Abandono dei criterio formal para distinguir la autonomía privada de los otros poderes jurídicos Adopción de un criterio intrínseco o sustantivo que hace relación ai fin que anima la actividad productora del derecho Noción de fin (o interés) público Los poderes públicos son poderes vinculados a la persecución dei interés público, mien'.ras que la autonomía privada se caracteriza negativamente por la ausencia de un deber legal de perseguir un fin Continuación Continuación Examen y refutación de posibles objeciones

8 XII LA AUTONOMÍA PRIVADA 9. Los poderes familiares: su afinidad estructural y funcional con los poderes estrictamente públicos El exceso de poder como desviación dei fin público Exceso de poder y discrecionalidad En qué sentido es «autónomo» el poder normativo de los particulares En qué sentido es «privado» Discrecionalidad dei poder legislativo Autonomía privada y autonomía colectiva Autonomía privada y familia El matrimonio y la adopción no son actos de ejercicio de la autonomía privada El reconocimiento de hijo natural CAPíTULO V Los MOTIVOS Y LA CAUSA DEL NEGOCIO JURÍDICO Sección L-Los motivos 1. Preliminar La tesis de Ripert Los motivos en el derecho privado y su relevancia Los vicios de la voluntad como hipótesis de relevancia de los motivos..., Inadmisibilidad de una valoración moral de los motivos dei negocio jurídico Algunas consideraciones sobre el abuso dei derecho. Sus relaciones con la desviación dei poder Alusión ai abuso dei derecho en las relaciones obligatorias 341 Sección IL-La causa 8. Fines privados y finalidad dei legislador La licitud de la causa dei negocio jurídico no descansa en su correspondencia o congruencia con la finalidad típica de un esquema negociai Valor actltal dei segundo párrafo dei artículo dei Código civil italiano Noción de la causa en el marco de una concepción normativa dei negocio jurídico Control de fondo dei negocio jurídico Exceso de poder y negocio jurídico