RESOLUCIÓN DE LA GERENCIA ADJUNTA DE REGULACIÓN TARIFARIA ORGANISMO SUPERVISOR DE LA INVERSIÓN EN ENERGÍA Y MINERÍA OSINERGMIN N OS/GART

Transcripción

1 RESOLUCIÓN DE LA GERENCIA ADJUNTA DE REGULACIÓN TARIFARIA Lima, 31 de julio de 2014 VISTOS Las comunicaciones de Luz del Sur S.A.A. (en adelante Luz del Sur ) remitidas con Cartas SPGR-017/2014, SPGR-019/2014 y SGPCOAT , con fechas 15, 16 y 22 de julio de 2014, respectivamente, y el Informe Técnico Legal N GART de la División de Generación y Transmisión Eléctrica y la Coordinación Legal de la Gerencia Adjunta de Regulación Tarifaria. CONSIDERANDO: 1. ANTECEDENTES Que, la empresa de distribución eléctrica, Luz del Sur, que cuenta con instalaciones de transmisión dentro de su concesión, ha solicitado declarar como confidencial información vinculada a la póliza de seguro, al estudio de sueldos y salarios, y a su organización de puestos y funciones, conforme lo señala específicamente en su comunicación del 22 de julio de 2014; Que, la información fue remitida a partir de la solicitud del Regulador mediante Oficio N GART, a efectos de que OSINERGMIN elabore los estudios regulatorios relacionados con la fijación de los porcentajes para los costos de operación y mantenimiento de instalaciones de transmisión, cuyo procedimiento administrativo se encuentra en curso; Que, la solicitud de Luz del Sur S.A.A. se ha efectuado de conformidad y siguiendo el trámite previsto en el Procedimiento para la Determinación, Registro y Resguardo de la Información Confidencial, aprobado por Resolución OSINERGMIN N OS/CD ( Procedimiento ), según el cual los administrados pueden solicitar a OSINERGMIN, declarar la confidencialidad de determinada información que presenten y estimen como comprendida en los supuestos previstos en el Texto Único Ordenado de la Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública. Por su parte, corresponde a OSINERGMIN iniciar el proceso de calificación, debiendo evaluar y determinar el carácter confidencial respectivo, y fundamentar su decisión; 2. DOCUMENTOS Y SUSTENTO DE LA SOLICITANTE Que, Luz del Sur solicita se declare como confidencial, los siguientes documentos adjuntos a su comunicación de fecha 15 de julio de 2014: a. Póliza de Seguros de los últimos tres años. b. Organización, estructura de puestos y manual de funciones vigente. c. Estudio de sueldos y salarios. Que, Luz del Sur considera confidencial la citada información, en la medida que existe un perjuicio en la divulgación que afectaría las estrategias de competencia, términos

2 de negociación, condiciones contractuales acordadas con proveedores; e indica que debe protegerse los datos personales; Que, en particular, indica que la declaración de confidencialidad de la póliza de seguros se sustenta en la cláusula de confidencialidad pactada entre su empresa y su aseguradora, la cual, le obliga a no divulgar la información referida a técnicas industriales, comerciales, estudios, planes, etc., estableciendo además, la obligación de indemnizar a la parte afectada por los daños y perjuicios que ello le origine; Que, respecto al Estudio de Sueldos y Salarios, Luz del Sur señala que dicha información debe ser considerada confidencial toda vez que la misma forma parte de la esfera privada del trabajador al pertenecer al ámbito de su intimidad personal. Asimismo, señala que dicha información se encuentra protegida por el marco legal aplicable. Finalmente adjunta la carta de la empresa encuestadora Pricewaterhouse Coopers, en la cual se señala que el contenido de su estudio tiene carácter reservado al tener firmado un Acuerdo de Confidencialidad que obliga a guardar estricta reserva y absoluta confidencialidad, limitando su divulgación interna y externa; Que, en relación a la información contenida en la Organización, estructura de puestos y manual de funciones, Luz del Sur señala que su organización interna forma parte integrante de la Información Corporativa de la Empresa y por tanto está incorporada dentro de sus principales activos. Asimismo, señala que la Constitución obliga a las empresas a mantener reserva sobre los puestos y funciones de su personal, por encontrarse dicha información en el ámbito del derecho a su intimidad; Que, Luz del Sur solicita que la información contenida en la Póliza de Seguros y en el Estudio de Sueldos y Salarios, sea declarada confidencial por el plazo de 03 años. Por otro lado, en relación a la Organización, estructura de puestos y manual de funciones, solicita que dicha información sea considerara como confidencial por el periodo de 05 años; Que, por otro lado, Luz del Sur indica que existen restricciones de uso interno de las pólizas, y respecto al Estudio de Sueldos y Salarios, así como a la Organización, estructura de puestos y manual de funciones, Luz del Sur señala que cuenta con una Política de Conducta Apropiada en el Negocio, la cual considera como Sétimo Estándar de Integridad la Información Confidencial y la Privacidad, la cual está referida al respeto de la privacidad de cada trabajador y al acceso limitado a la información personal de sus trabajadores. Indica, además, que la información relativa a sus trabajadores es meticulosamente trabajada y guardada en la Gerencia de Recursos Humanos, habiéndose establecido controles para evitar la fuga de la información; Que, finalmente, Luz del Sur señala que la Póliza de Seguros, la Organización, estructura de puestos y Manual de funciones, así como el Estudio de sueldos y salarios contienen información que en su totalidad debe ser considerada como información confidencial; 3. ANÁLISIS DE OSINERGMIN Que, el derecho de recibir información de una entidad pública, se encuentra reconocido en el inciso 5 del Artículo 2 de la Constitución Política del Perú, en el cual se establece que, toda persona tiene derecho a solicitar, sin expresión de causa, la información que requiera, y a recibirla de cualquier entidad pública en el plazo legal, Página 2 de 6

3 con el costo que suponga el pedido, exceptuándose de ello la información que afecte la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional; Que, en el mismo sentido, la Ley Nº 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública cuyo Texto Único Ordenado fue aprobado por Decreto Supremo Nº PCM (en adelante, la Ley de Transparencia ) recoge el principio de publicidad, según el cual, toda información que posee una entidad del Estado se presume pública, estando dicha entidad obligada a entregar la referida información a las personas que la soliciten (Artículo 3, numerales 1 y 3). Sólo se exceptúa del derecho de acceso a la información pública, los casos previstos en los Artículos 15, 16 y 17 de la mencionada norma; Que, conforme a los Artículos 15, 16 y 17 de la Ley de Transparencia, no procede el acceso a la información pública respecto de información expresamente calificada como secreta o reservada por razones de seguridad nacional. Asimismo, se protege la información confidencial considerada como tal cuando sea protegida por el secreto bancario, tributario, comercial o industrial, tecnológico y bursátil; Que, de esta manera, la regla general es el acceso a la información que posean las entidades del Estado, incluso cuando se trata de información entregada por los administrados, y la excepción es la declaración de confidencialidad; sin embargo, el derecho de acceso a la información pública no es un derecho absoluto sino uno que admite excepciones destinadas a resguardar o proteger, tanto a la entidad, como a los administrados y al público en general, de daños que podrían ser causados por la divulgación de cierta información. Se sustentan en causales específicas y, tratándose de normas de excepción y que limita un derecho fundamental de acceso a la información, deben ser interpretadas restrictivamente, al amparo de lo normado en el Artículo 18 de la Ley de Transparencia; Que, de las excepciones señaladas en el Artículo 17 de la Ley de Transparencia, las relacionadas con la confidencialidad de la información remitida por Luz del Sur, sería la relativa al secreto comercial, pues se trataría de información vinculada a la estrategia competitiva que emplea dicha empresa, y aquella relativa a información vinculada a datos personales, que podría constituir una invasión a la intimidad personal y familiar; Que, se considera secreto comercial aquella información no divulgada que una persona natural o jurídica legítimamente posea, que pueda usarse en alguna actividad productiva, industrial o comercial y que sea susceptible de transmitirse a un tercero, debiendo reunir dicha información las siguientes características: (i) tratarse de un conocimiento que tenga carácter reservado o privado sobre un objeto determinado; (ii) que quienes tengan acceso a dicho conocimiento posean voluntad e interés consciente de mantenerlo reservado, adoptando las medidas necesarias para mantener dicha información como tal; y (iii) que la información tenga un valor comercial, efectivo o potencial; Que, conforme a lo expuesto, podría constituir secreto comercial cualquier tipo de información, sea técnica, comercial o de negocios, incluyendo procesos secretos, fórmulas, programas, especificaciones de productos, precios, dibujos, planes de comercialización, listas de clientes, programas de computadoras, información de investigación y desarrollo, planes especiales de precio, políticas de descuento, información sobre costos o cualquiera otra información confidencial, siempre que se Página 3 de 6

4 cumpla con los requisitos a los cuales se ha hecho referencia en los párrafos precedentes; Que, debe evaluarse el grado de afectación que pudiera sufrir el interesado con la divulgación de la información, lo que corresponde sea demostrado por el potencial afectado. Además, no se considera reservada la información que se haga pública por mandato legal o voluntariamente para generar transparencia en el mercado, o que sea divulgada periódicamente con estos fines. Asimismo, no puede aceptarse una declaración de confidencialidad de información que haya sido previamente divulgada. Esta información debe haber sido mantenida en reserva, llevándose a cabo acciones para evitar que esté disponible a terceros; Que, en resumen, se desprende que, para que una información sea considerada secreto comercial, debe verificarse fundamentalmente que se trate de un conocimiento que verse sobre objetos, precios, procedimientos, hechos, actividades y cuestiones similares, y que dicho conocimiento tenga un carácter secreto o privado, teniendo sus titulares la voluntad o interés consciente de mantener dicho secreto, adoptando las medidas necesarias para ello, y que dicha información tenga un valor comercial efectivo o potencial en el sentido que su conocimiento, utilización o posesión permite una ventaja competitiva sobre aquellos que no la poseen o no la conocen, causando una afectación a su titular; Que, sobre el caso concreto, se verifica que la información proporcionada por Luz del Sur fue solicitada por OSINERGMIN a efectos de que efectúe la fijación de los porcentajes para determinar los costos de operación y mantenimiento (COyM) de instalaciones de transmisión, de conformidad con lo establecido en el numeral VI) del literal b) del Artículo 139 del Reglamento de la Ley de Concesiones Eléctricas. Por lo tanto, se concluye que la información remitida resulta pertinente para los fines solicitados por OSINERGMIN; Que, asimismo, se advierte que la información solicitada como confidencial, contiene pautas, lineamientos de servicios que contrata Luz del Sur, cuya divulgación afectaría la competitividad de la empresa, debido a que sus competidores directos, con los cuales mantiene una rivalidad en el suministro del mismo producto, podrían ser beneficiados con el conocimiento de información de valor comercial, lo cual pondría en situación de desventaja a Luz del Sur; Que, asimismo, se observa que la empresa tiene como compromiso mantener resguardada la información cuya confidencialidad solicita, puesto que, conforme afirma, ha establecido estrictas restricciones de uso interno de las pólizas y ha limitado el uso de las mismas, solamente a determinado personal de la empresa. Asimismo, se puede apreciar que en las pólizas de seguro la empresa ha pactado cláusulas de confidencialidad, con el fin de prohibir la divulgación de información relacionada a técnicas industriales, comerciales, planes, etc.; Que, por otro lado, se advierte que para el caso de la Organización, estructura de puestos y manual de funciones y el Estudio de Sueldos y Salarios, la empresa cuenta con una Política de Conducta Apropiada en el Negocio, la cual obliga a todo su personal a respetar la privacidad de sus trabajadores. Del mismo modo, se observa que la empresa ha determinado controles para evitar la fuga de la información señalada; Página 4 de 6

5 Que, adicionalmente se advierte que la divulgación de la información contenida en la póliza de seguro, ocasionaría que Luz del Sur incumpla con las obligaciones derivadas de la Cláusula de Confidencialidad pactada con su aseguradora, debiendo indemnizar por los daños y perjuicios que le origine a causa de dicha divulgación; Que, de otro lado, en relación a la información de carácter personal, vinculada a las remuneraciones, se aprecia que, su divulgación podría afectar el derecho de la intimidad de su personal. Sobre el particular, resulta pertinente citar la afirmación del Tribunal Constitucional, en la resolución recaída en el expediente Nº PHD/TC, en la cual, al analizar la existencia de una vulneración al Derecho a la Intimidad por la difusión sobre los Bienes y Rentas de los Funcionarios Públicos, se afirmó: la intervención en el derecho a la intimidad personal se produciría respecto a las informaciones de los bienes e ingresos provenientes del sector privado y aquellos bienes muebles no registrables; en tanto que no nos encontraríamos ante informaciones a las cuales puede accederse mediante otras bases de datos públicas, como ocurriría con la información sobre bienes muebles e inmuebles que obre en registros públicos ; Que, en el marco legal vigente, no existe norma que obligue a Luz del Sur a publicar o hacer pública la información correspondiente a los costos de la Póliza de Seguros, la Organización, estructura de puestos y manual de funciones y el Estudio de Sueldos (independientemente de que, el Regulador tiene entre sus facultades el requerimiento de remisión de información), más aún, cuando esas actividades no se encuentran sujeta a regulación administrativa de precios; Que, no se prevé que la restricción de dicha divulgación cause impactos relevantes a los intereses públicos, por cuanto se refieren a términos contractuales y privados en actividades no sujetas a regulación de precios, solicitados por el Regulador para el cumplimiento de sus funciones. Dicha información se encuentra dentro de su esfera privada, en tal sentido, su clasificación como confidencial evitaría perjuicios a Luz del Sur, no causándolos para la sociedad, por el periodo solicitado; Que, en consecuencia, se considera que la información presentada por Luz del Sur cumple con los criterios establecidos en el Artículo 15 del Procedimiento para la Determinación, Registro y Resguardo de la Información Confidencial, aprobado mediante Resolución OSINERGMIN Nº OS/CD para su declaratoria como confidencial; Que, por lo expuesto en los considerandos precedentes, corresponde declarar la confidencialidad, de la información remitida a OSINERGMIN y solicitada por la empresa Luz del Sur contenida en su comunicación de fecha 15 de julio de 2014, que obra en el expediente administrativo N GART, conforme se indica en la parte resolutiva; Que, finalmente, con relación a la calificación de confidencialidad, se ha expedido el Informe Técnico Legal N GART de la División de Generación y Transmisión y de la Coordinación Legal de la Gerencia Adjunta de Regulación Tarifaría, que complementa la motivación que sustenta la decisión del OSINERGMIN, cumpliendo de esta manera con el requisito de validez de los actos administrativos a que se refiere el Artículo 3º, Numeral 4 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General; Página 5 de 6

6 De conformidad con los dispositivos legales que anteceden y lo dispuesto en el Texto Único Ordenado de la Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública aprobado por Decreto Supremo Nº PCM y el Procedimiento para la Determinación, Registro y Resguardo de la Información Confidencial, aprobado mediante Resolución OSINERGMIN Nº OS/CD. SE RESUELVE: Artículo 1.- Calificar como confidencial la información remitida a Osinergmin por la empresa Luz del Sur S.A.A. mediante comunicación SGPR-017/2014 de fecha 15 de julio de 2014 que obra en el expediente administrativo N GART, conforme fuera solicitada en la comunicación SGPCOAT , de fecha 22 de julio de 2014, según el siguiente detalle: a. Póliza de Seguros por el periodo de tres (03) años. b. Organización, estructura de puestos y manual de funciones por el periodo de cinco (05) años. c. Estudio de Sueldos y Salarios por el periodo de tres (03) años. Artículo 2.- Establecer que el Jefe de la Oficina de Administración de la Gerencia Adjunta de Regulación Tarifaria de OSINERGMIN será el responsable que la información clasificada como confidencial, por medio de la presente resolución, no sea divulgada, debiendo adoptar las medidas adecuadas para el cumplimiento de dicho fin. Artículo 3.- Incorpórese el Informe Informe Nº GART como parte integrante de la presente resolución. Artículo 4.- La presente resolución será publicada en la página Web de OSINERGMIN: y debidamente notificada dentro del plazo legal a la empresa solicitante, a partir del cual se contabiliza el periodo declarado confidencial. Víctor Ormeño Salcedo Gerente Adjunto Gerencia Adjunta de Regulación Tarifaria OSINERGMIN Página 6 de 6