RESOLUCIÓN DE LA GERENCIA ADJUNTA DE REGULACIÓN TARIFARIA ORGANISMO SUPERVISOR DE LA INVERSIÓN EN ENERGÍA Y MINERIA OSINERGMIN N OS/GART

Transcripción

1 VISTOS: RESOLUCIÓN DE LA GERENCIA ADJUNTA DE REGULACIÓN TARIFARIA ORGANISMO SUPERVISOR DE LA INVERSIÓN EN ENERGÍA Y MINERIA Lima, 17 de setiembre de 2014 Las comunicaciones de Edelnor S.A.A. (en adelante, EDELNOR), con fechas 15, 17, 22 y 25 de julio y 03 de septiembre de 2014, y el Informe Técnico Legal N GART de la División de Generación y Transmisión Eléctrica y la Coordinación Legal de la Gerencia Adjunta de Regulación Tarifaria. CONSIDERANDO: 1. ANTECEDENTES Que, la empresa de distribución eléctrica, Edelnor S.A.A. (Edelnor), que cuenta con instalaciones de transmisión dentro de su concesión, ha solicitado declarar como confidencial información contractual, entre otros, vinculada a los servicios de mantenimiento, telecontrol, telecomunicaciones, de seguridad de sus instalaciones de transmisión; así como información referente a la póliza de seguro y al estudio de sueldos y salarios; Que, la información fue remitida a partir de la solicitud del Regulador mediante Oficio N GART, a efectos de que Osinergmin elabore los estudios regulatorios relacionados con la fijación de los porcentajes para los costos de operación y mantenimiento de instalaciones de transmisión, cuyo procedimiento administrativo se encuentra en curso; Que, en respuesta al requerimiento, Edelnor con fechas 15 y 17 de julio de 2014, remitió a Osinergmin la información solicitada; requiriendo además, que todos los contratos, sus anexos y adendas, así como el estudio Encuesta de Remuneraciones y Beneficios Adicionales-Salary Pack, sean considerados de carácter confidencial; Que, mediante Oficio N GART, se comunica a Edelnor que en caso requieran la calificación y declaración de confidencialidad, su solicitud debe enmarcarse en los alcances del Procedimiento para la Determinación, Registro y Resguardo de la Información Confidencial, aprobado mediante Resolución Nº OS/CD (en adelante, el Procedimiento), debiendo cumplir con los requisitos previstos en el Artículo 11º del citado Procedimiento; Que, Edelnor mediante carta GR de fecha 22 de julio de 2014, presenta la información requerida, sin considerar adecuadamente en su subsanación, el literal e) del Artículo 11 del Procedimiento; Que, mediante Oficio N GART, pone de conocimiento que su subsanación formulada, no ha cumplido con el requisito contenido en el literal e) del Artículo 11 del Procedimiento;

2 Que, mediante comunicación GR , de fecha 25 de julio de 2014, Edelnor completa los requisitos sobre la información referida al estudio Encuesta de Remuneraciones y Beneficios Adicionales - Salary Pack ; Que, mediante su carta GR , de fecha el 03 de setiembre de 2014, Edelnor completó los requisitos de su solicitud de confidencialidad sobre la información de los contratos, anexos y adendas; Que, la solicitud de Edelnor se ha efectuado en atención al Procedimiento para la Determinación, Registro y Resguardo de la Información Confidencial, aprobado por Resolución N OS/CD, según el cual los administrados pueden solicitar a Osinergmin, declarar la confidencialidad de determinada información que presenten y estimen como comprendida en los supuestos previstos en el Texto Único Ordenado de la Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública. Por su parte, corresponde a Osinergmin iniciar el proceso de calificación, debiendo evaluar y determinar el carácter confidencial respectivo, y fundamentar su decisión; 2. DOCUMENTO Y SUSTENTO DE LA SOLICITANTE Que, Edelnor solicita se declare como confidencial, los siguientes Anexos adjuntos a su comunicación de fecha 16 de julio de 2014: a. Contratos de mantenimiento. b. Contratos de telecontrol. c. Contratos de telecomunicaciones. d. Contratos de sistemas informáticos y otros. e. Contratos de limpieza, fumigación, jardines. f. Contrato de seguros. g. Contratos de seguridad y vigilancia. h. Estudio Encuesta de Remuneraciones y Beneficios Adicionales - Salary Pack. Que, Edelnor considera confidencial la citada información, en la medida que los contratos tienen naturaleza comercial y dado que Edelnor no tiene autorización de las otras partes que han suscrito los Contratos para hacerlos de conocimiento público; Que, asimismo, refiere que la información sobre la Encuesta de Remuneraciones, contiene detalle de la remuneración promedio de todos los puestos de su empresa y de su posición comparativa que requieren mantener en reserva, pudiendo incluso ser individualizada. Edelnor, la considera confidencial, por medidas de seguridad del personal, el perjuicio que podría causar en el posicionamiento de Edelnor a fin de captar a los mejores talentos del mercado; y, en concordancia con la Ley de Protección de datos personales, por lo que, los ingresos económicos deben ser considerados como datos sensibles; Que, solicita que se considere que la información presentada sea declarada como confidencial por un periodo de 05 años. Finalmente, en atención del Artículo 11 del Procedimiento, adjunta la Encuesta de Remuneraciones que solicita como confidencial, debidamente tachada en los cuadros titulados EMPRESA VS MERCADO y eliminadas las curvas tituladas CURVA SALARIAL. Con relación a los

3 Contratos, presenta un resumen de información de los mismos, con datos no confidenciales, al amparo del citado Artículo 11; 3. ANÁLISIS Que, el derecho de recibir información de una entidad pública, se encuentra reconocido en el inciso 5 del Artículo 2 de la Constitución Política del Perú, en el cual se establece que, toda persona tiene derecho a solicitar, sin expresión de causa, la información que requiera, y a recibirla de cualquier entidad pública en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido, exceptuándose de ello la información que afecte la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional; Que, en el mismo sentido, la Ley Nº 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública cuyo Texto Único Ordenado fue aprobado por Decreto Supremo Nº PCM (en adelante, la Ley de Transparencia ) recoge el principio de publicidad, según el cual, toda información que posee una entidad del Estado se presume pública, estando dicha entidad obligada a entregar la referida información a las personas que la soliciten (Artículo 3, numerales 1 y 3). Sólo se exceptúa del derecho de acceso a la información pública, los casos previstos en los Artículos 15, 16 y 17 de la mencionada norma; Que, conforme a los Artículos 15, 16 y 17 de la Ley de Transparencia, no procede el acceso a la información pública respecto de información expresamente calificada como secreta o reservada por razones de seguridad nacional. Asimismo, se protege la información confidencial considerada como tal cuando sea protegida por el secreto bancario, tributario, comercial o industrial, tecnológico y bursátil; Que, de esta manera, la regla general es el acceso a la información que posean las entidades del Estado, incluso cuando se trata de información entregada por los administrados, y la excepción es la declaración de confidencialidad; sin embargo, el derecho de acceso a la información pública no es un derecho absoluto sino uno que admite excepciones destinadas a resguardar o proteger, tanto a la entidad, como a los administrados y al público en general, de daños que podrían ser causados por la divulgación de cierta información. Se sustentan en causales específicas y, tratándose de normas de excepción y que limita un derecho fundamental de acceso a la información, deben ser interpretadas restrictivamente, al amparo de lo normado en el Artículo 18 de la Ley de Transparencia; Que, de las excepciones señaladas en el Artículo 17 de la Ley de Transparencia, las relacionadas con la confidencialidad de la información remitida por EDELNOR, sería la relativa al secreto comercial, pues se trataría de información vinculada a la estrategia competitiva que emplea dicha empresa, y aquella relativa a información vinculada a datos personales, que podría constituir una invasión a la intimidad personal y familiar; Que, se considera secreto comercial aquella información no divulgada que una persona natural o jurídica legítimamente posea, que pueda usarse en alguna actividad productiva, industrial o comercial y que sea susceptible de transmitirse a un tercero, debiendo reunir dicha información las siguientes características: (i) tratarse

4 de un conocimiento que tenga carácter reservado o privado sobre un objeto determinado; (ii) que quienes tengan acceso a dicho conocimiento posean voluntad e interés consciente de mantenerlo reservado, adoptando las medidas necesarias para mantener dicha información como tal; y (iii) que la información tenga un valor comercial, efectivo o potencial; Que, conforme a lo expuesto, podría constituir secreto comercial cualquier tipo de información, sea técnica, comercial o de negocios, incluyendo procesos secretos, fórmulas, programas, especificaciones de productos, precios, dibujos, planes de comercialización, listas de clientes, programas de computadoras, información de investigación y desarrollo, planes especiales de precio, políticas de descuento, información sobre costos o cualquiera otra información confidencial, siempre que se cumpla con los requisitos a los cuales se ha hecho referencia en los párrafos precedentes; Que, debe evaluarse el grado de afectación que pudiera sufrir el interesado con la divulgación de la información, lo que corresponde sea demostrado por el potencial afectado. Además, no se considera reservada la información que se haga pública por mandato legal o voluntariamente para generar transparencia en el mercado, o que sea divulgada periódicamente con estos fines. Asimismo, no puede aceptarse una declaración de confidencialidad de información que haya sido previamente divulgada. Debe haberse mantenido con cuidado en reserva, llevándose a cabo acciones para evitar que esté disponible a terceros; Que, en resumen, se desprende que, para que una información sea considerada secreto comercial, debe verificarse fundamentalmente que se trate de un conocimiento que verse sobre objetos, precios, procedimientos, hechos, actividades y cuestiones similares, y que dicho conocimiento tenga un carácter secreto o privado, teniendo sus titulares la voluntad o interés consciente de mantener dicho secreto, adoptando las medidas necesarias para ello, y que dicha información tenga un valor comercial efectivo o potencial en el sentido que su conocimiento, utilización o posesión permite una ventaja competitiva sobre aquellos que no la poseen o no la conocen, causando una afectación a su titular; Que, sobre el caso concreto, se verifica que la información proporcionada por Edelnor fue solicitada por Osinergmin a efectos de que elabore los estudios para la determinación de los porcentajes correspondientes a los costos de operación y mantenimiento a que se refiere el numeral VI) del literal b) del Artículo 139 del Reglamento de la Ley de Concesiones Eléctricas aprobado por Decreto Supremo N EM, por lo tanto, se concluye que la información remitida resulta pertinente para los fines solicitados por Osinergmin; Que, de la revisión del sustento presentado por Edelnor, se observa que la empresa tiene como compromiso mantener resguardada la información que solicita confidencialidad, adoptando las medidas contractuales y materiales para tal efecto; Que, asimismo, se advierte que la información solicitada como confidencial, contiene pautas, especificaciones técnicas, lineamientos y los respectivos precios, de los servicios que contrata Edelnor, cuya divulgación afectaría la competitividad de la empresa, debido a que sus competidores directos, con los cuales mantiene una

5 rivalidad en el suministro del mismo producto, podrían ser beneficiados con el conocimiento de información de valor comercial, lo cual pondría en situación de desventaja a Edelnor; Que, de otro lado, en relación a la información de carácter personal, se aprecia que, su divulgación podría afectar el derecho de la intimidad de su personal. Sobre el particular, resulta pertinente citar la afirmación del Tribunal Constitucional, en la resolución recaída en el expediente Nº PHD/TC, en la cual, al analizar la existencia de una vulneración al Derecho a la Intimidad por la difusión sobre los Bienes y Rentas de los Funcionarios Públicos, se afirmó: la intervención en el derecho a la intimidad personal se produciría respecto a las informaciones de los bienes e ingresos provenientes del sector privado y aquellos bienes muebles no registrables; en tanto que no nos encontraríamos ante informaciones a las cuales puede accederse mediante otras bases de datos públicas, como ocurriría con la información sobre bienes muebles e inmuebles que obre en registros públicos ; Que, de otro lado, en el marco legal vigente no existe norma que obligue a Edelnor, a publicar o hacer pública la información contractual, relacionada a los servicios de mantenimiento, seguro o estudios de remuneraciones del personal que contrata (independientemente de que, el Regulador tiene entre sus facultades el requerimiento de remisión de información), más aún, cuando esas actividades no se encuentran sujeta a regulación administrativa de precios; Que, no se prevé que la restricción de dicha divulgación cause impactos relevantes a los intereses públicos, por cuanto se refieren a términos contractuales y privados en actividades no sujetas a regulación de precios, solicitados por el Regulador para el cumplimiento de sus funciones. Dicha información se encuentra dentro de su esfera privada, en tal sentido, su clasificación como confidencial evitaría perjuicios a Edelnor, no causándolos para la sociedad, por el periodo solicitado. Debe tenerse en cuenta que la información solicitada, está disponible en una versión con aspectos confidenciales ocultos, lo que preserva el derecho de acceso de información pública; Que, en consecuencia, se considera que la información presentada por EDELNOR cumple con los criterios establecidos en el Artículo 15 del Procedimiento para la Determinación, Registro y Resguardo de la Información Confidencial, aprobado mediante Resolución Nº OS/CD para su declaratoria como confidencial; Que, por lo expuesto en los considerandos precedentes, corresponde declarar la confidencialidad, de la información remitida a Osinergmin y solicitada por la empresa Edelnor mediante comunicación GTyGE que obra en el expediente administrativo N GART, conforme se indica en la parte resolutiva; Que, finalmente, con relación a la calificación de confidencialidad, se ha expedido el Informe Técnico Legal N GART de la División de Generación y Transmisión y de la Coordinación Legal de la Gerencia Adjunta de Regulación Tarifaría, que complementa la motivación que sustenta la decisión del Osinergmin, cumpliendo de esta manera con el requisito de validez de los actos administrativos a que se refiere el Artículo 3º, Numeral 4 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General; y,

6 De conformidad con los dispositivos legales que anteceden y lo dispuesto en el Texto Único Ordenado de la Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública aprobado por Decreto Supremo Nº PCM y el Procedimiento para la Determinación, Registro y Resguardo de la Información Confidencial, aprobado mediante Resolución Nº OS/CD. SE RESUELVE: Artículo 1.- Calificar como confidencial por el periodo solicitado de cinco (05) años, la información remitida a Osinergmin por la empresa Edelnor S.A.A. mediante comunicación GTyGE , remitida según Registro GART 6047, que obra en el expediente administrativo N GART, conforme al siguiente detalle: a. Contratos de mantenimiento. b. Contratos de telecontrol. c. Contratos de telecomunicaciones. d. Contratos de sistemas informáticos y otros. e. Contratos de limpieza, fumigación, jardines. f. Contrato de seguros. g. Contratos de seguridad y vigilancia. h. Estudio Encuesta de Remuneraciones y Beneficios Adicionales - Salary Pack. Artículo 2.- Establecer que el Jefe de la Oficina de Administración de la Gerencia Adjunta de Regulación Tarifaria de Osinergmin será el responsable que la información clasificada como confidencial, por medio de la presente resolución, no sea divulgada, debiendo adoptar las medidas adecuadas para el cumplimiento de dicho fin. Artículo 3º.- Incorpórese el Informe Nº GART como parte integrante de la presente resolución. Artículo 4.- La presente resolución será publicada en la página Web de Osinergmin: y debidamente notificada dentro del plazo legal a la empresa solicitante.