UNIVERSIDAD IBEROAMERICANA

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1 UNIVERSIDAD IBEROAMERICANA Estudios con Reconocimiento de Validez Oficial por Decreto Presidencial del 3 de Abril de 1981 JUSTICIABILIDAD DE LOS DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES Y CULTURALES EN EL MARCO JURÍDICO PERUANO TESIS Que para obtener el grado de MAESTRO EN DERECHOS HUMANOS Presenta WILWER VILCA QUISPE DIRECTOR: Dr. JOSÉ ANTONIO IBÁNEZ AGUIRRE LECTORES Dr. RAFAEL ESTRADA MICHEL Mtro. JOSÉ ANTONIO FARÍAS HERNÁNDEZ México, D.F. 2006

2 INDICE Pag. Introducción CAPITULO I ESTADO Y LOS DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES Y CULTURALES MODELOS DE ESTADO A Estado liberal B Welfare Estate o Estado Social C Estado de derecho democrático a) Un modelo de derecho: Estado de Derechos y Democracia b) Una teoría del derecho. El derecho ilegítimo D Perú y Estado de derecho democrático LOS DERECHOS HUMANOS A Aproximación a concepto de derechos humanos B Justiciabilidad y exigibilidad de los Derechos humanos C Derechos económicos, sociales y culturales a) Desarrollo histórico b) Comité de derechos económicos, sociales y culturales Creación y Naturaleza Alcance y competencia c) Debate Actual del Protocolo Facultativo del PIDESC

3 3. PROTECCIÓN INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES Y CULTURALES a) Interdependencia e indivisibilidad de los Derechos Civiles y Políticos y los Derechos Económicos, Sociales y Culturales b) Progresividad c) Titularidad d) Obstáculos en la exigibilidad y justiciabilidad de los derechos económicos sociales y culturales Obstáculos de carácter político Obstáculos de carácter jurídico A Los derechos económicos, sociales y culturales en el sistema universal a) Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales b) Observaciones Generales del Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales B Los derechos económicos, sociales y culturales en el sistema interamericano a) Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre b) Convención Americana sobre Derechos Humanos c) Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derecho Económicos, Sociales y Culturales (Protocolo de San Salvador) C Obligaciones del Estado en relación con los derechos económicos, sociales y culturales

4 CAPITULO II SITUACIÓN ACTUAL DEL GOCE Y ARMONIZACIÓN LEGISLATIVA PARA LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES Y CULTURALES 1. SITUACIÓN ACTUAL DEL GOCE DE LOS DERECHOS EN EL PERÚ A Derecho a la educación B Derecho Laboral SITUACIÓN DE LA ARMONIZACIÓN LEGISLATIVA PARA LOS DESC Fuentes del derecho Internacional Principio Pro Homine Jerarquía de leyes en el Marco Jurídico Peruano A Armonización en Derecho a la Educación B Armonización en Derecho Laboral CAPITULO III COMPETENCIA DE LAS ENTIDADES JURISDICCIONALES EXISTENTES Y ESTRATEGIAS DE JUSTICIABILIDAD 1. ENTES JURISDICCIONALES DEL PERÚ El juez y su competencia en la legislación internacional ESTRATEGIAS DE JUSTICIABILIDAD a) Principio de Igualdad b) Principio de No Discriminación c) Principio del Debido Proceso d) Medidas Provisionales

5 e) Medidas Cautelares f) Proceso de Amparo g) Acción de cumplimiento CAPITULO IV Conclusiones a modo de reflexiones finales Bibliohemerografía

6 INTRODUCCIÓN La presente investigación tiene la finalidad de mostrar las características que se presentan dentro del marco jurídico peruano (legislación y entidades jurisdiccionales) para la justiciabilidad de los derechos económicos, sociales y culturales DESC. Se analizan dentro del modelo de Estado que rige la Constitución peruana. Como sustento teórico para la justiciabilidad de los DESC se toma e cuenta los aportes de Abramovichs y Courtis y para el análisis del modelo de Estado que sea capaz de garantizar estos derechos se toma como referencia a la Teoría del Garantismo de Luigi Ferrajoli. La importancia básica de trabajar los DESC está relacionada con la realidad en que está inmersa la población peruana, en el goce de los derechos a la libre determinación, al trabajo, a formar sindicatos, a la seguridad social, a la educación, entre otros. El Perú cuenta con una población total de ,64 habitantes. Del total de habitantes el 54.8 por ciento vive en situación de pobreza, de los cuales el 78.4 por ciento vive en la zona rural. La desigualdad social en el Perú según el índice de Gini es 0,525, lo que convierte al Perú en un país que requiere acciones urgentes, a fin de atender las demandas sociales que protejan al individuo como sujeto de derecho. Esta realidad obliga incidir sobre el cumplimiento de los diversos instrumentos internacionales que el Estado peruano ha suscrito, en especial el Pacto de los derechos económicos, sociales y culturales y sus diversos documentos jurídicos adyacentes: la competencia del Comité DESC encargado de velar el cumplimiento de este Pacto y; los instrumentos jurídicos a nivel regional como la 6

7 Convención Americana sobre los Derechos Humanos y su Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre los Derechos Humanos. Para explicar el marco jurídico peruano para la justiciabilidad de los derechos económicos, sociales y culturales, se analiza la armonización legislativa del marco jurídico internacional con la legislación nacional y la competencia de las entidades jurisdiccionales para determinar la violación de los DESC. En este estudio se da respuestas a las siguientes interrogantes: Cómo está la situación de la justiciabilidad de los derechos económicos, sociales y culturales en el sistema jurídico peruano?, lo que implica conocer cómo está la situación de la armonización legislativa en materia de derechos económicos sociales y culturales? y cuáles son las competencias de las actuales instancias jurisdiccionales para ver casos sobre derechos económicos sociales y culturales? Como respuesta a las interrogantes, arriba descritas, se plantea las siguientes hipótesis: a) El sistema jurídico peruano, en materia de derechos económicos, sociales y culturales, no está debidamente armonizado ni organizado en comparación con los tratados internacionales. b) Las actuales instancias jurisdiccionales no están creadas para atender demandas en DESC, pero a pesar de ellos, se puede utilizar estrategias planteadas en la dogmática de los derechos humanos. El procedimiento tomado para la elaboración del contenido se basa en hacer una revisión bibliográfica detallada sobre los conceptos: sistema jurídico, derechos económicos, sociales y culturales, así como el de justiciabilidad, que permite construir el marco teórico adecuado para describir la legislación en la realidad peruana. Por otra parte, se realiza el análisis de la legislación peruana en materia de 7

8 los derechos económicos, sociales y culturales y su relación con el marco jurídico internacional. El trabajo no pretende ser un estudio riguroso sobre teorías dogmáticas del derecho o de los derechos humanos, sino, crear algunas reflexiones masa crítica, que pueda tener alguna utilidad para las diversas organizaciones sociales (sindicatos, organizaciones no gubernamentales, organizaciones defensores de derechos humanos, etc.), particularmente del Perú. En el primer capítulo, se describe el desarrollo histórico de los modelos de Estado y su relación con los derechos humanos. Se remite a finales del siglo XIX e inicios del siglo XX, con el inicio y término de la segunda guerra mundial. Un momento en que el mundo se ve dividido en dos bloques ideológicos y sus respectivos modelos de Estado: a) Los Estados Liberales: que priorizaban la economía libre de mercado, un individuo como sujeto autónomo capaz de tomar decisiones razonables para su bien y todos los individuos sometidos a las mismas leyes y las mismas instituciones en igualdad de condiciones. Además éste Estado, se caracteriza por ser abstencionista porque deja de cumplir con las exigencias sociales, básicamente de los derechos económicos sociales y culturales, dejando que el mercado sea quien se encargue de otorgar estos derechos; b) Los Estados Sociales que se diseñaron de manera diferente al Liberal, aquí el comportamiento de la economía es controlado por el Estado, se cree que el individuo no es capaz de actuar por si mismo ya que las condiciones socioeconómicas no posibilita el igual acceso a justicia o en el mercado mismo, por esa razón el Estado debe intervenir en acudir a cumplir con las demandas de derechos económicos, sociales y culturales. A lo largo de la historia, ambos modelos de Estado fracasan por diversos factores 8

9 estructurales, porque los primeros pierden toda legitimación y los segundos se quiebran por la débil estructura legal de sus actuaciones. En este contexto, se plantean nuevas estructuras de Estado denominado Estado Democrático de Derecho, este modelo toma partes importantes de los dos modelos anteriores, del primero la estructura legal del Estado y del segundo la participación de la sociedad en todos los niveles del accionar del Estado (ejecutivo, legislativo y judicial). Bajo este último modelo se hace un análisis a la actual estructura del Estado peruano y su responsabilidad con el cumplimiento de los DESC. En el mismo capítulo se introduce el tema de los derechos humanos, desde una aproximación a un concepto multidimencional por la polaridad de conceptos de las diversas corrientes filosóficas (iusnaturalista, historicista, ético) que la sustentan. Se describe los derechos económicos, sociales y culturales, desde su desarrollo histórico e incidir en la indivisibilidad de los derechos civiles y políticos y los derechos económicos sociales y culturales. Los obstáculos que fueron presentándose a lo largo de la historia, entre ellos obstáculos de carácter político (Los derechos sociales no pueden protegerse como los derechos civiles y políticos porque son derechos caros que exigen complejas intervenciones por parte de los poderes públicos, los derechos civiles y políticos son de cumplimiento inmediato y los derechos sociales son derechos programáticos, graduales y progresivos) y obstáculos de carácter jurídico (Ausencia de mecanismos procesales adecuados para la tutela de los derechos económicos, sociales y culturales, autorrestricción del Poder Judicial frente a cuestiones políticos y técnicos y escasa tradición de control judicial en la materia). Se hace un análisis de todos los instrumentos internacionales y regionales que protegen los DESC. Se describe las obligaciones que los Estados tienen con los 9

10 DESC, tales como: obligaciones de respetar, proteger, asegurar y promover. También se analiza el Comité del Pacto Internacional de los Derechos Económicos Sociales y Culturales - Comité DESC, desde su creación, alcance y competencia, seguido del debate actual del Protocolo Facultativo del PIDESC. En el segundo capitulo, se hace un análisis de la situación del goce al derecho a la educación y al derecho laboral en el Perú, que sirve como base para ver la situación del cumplimiento del Estado en la protección de los derechos sociales tal como se comprometió con la firma de los tratados y convenio internacionales. En la segunda parte, se hace un análisis de la armonización legislativa de los derechos contemplados en el marco jurídico internacional y el marco jurídico peruano para ver qué derechos se han adoptado y qué derechos se han omitido para hacerlos justiciable. Sin embargo, antes de hacer el comparativo de la legislación, se precisan algunas puntualizaciones teóricas que ayudan a entender, como son: las fuentes del derecho internacional, el principio Pro Homine y la jerarquía de leyes. Al hacer el análisis en la armonización legislativa para los derechos a la educación y el laboral se plantea el siguiente esquema: Derecho Internacional de los Derechos Humanos DIDH, Constitución Política del Perú y las Leyes nacionales. En el tercer capítulo, se analizan dos temas: Primero, el tema jurisdiccional, lo que implica conocer la función y competencia del sistema de justicia peruano, cuya estructura legal está diseñado para proteger los derechos civiles y políticos y los conflictos entre ciudadanos, ya que el Estado peruano no ha creado entidades jurisdiccionales para proteger y hacer justiciable los derechos económicos sociales y culturales; Segundo, relacionado con las estrategias para hacer justiciable los DECS que se han creado en la dogmática de los derechos humanos, propuestas que 10

11 plantean utilizar las entidades jurisdiccionales existentes, para que a través de ellas, hacer demandas, utilizando principios del derecho, competencias de instituciones vinculantes y mecanismos procesales existentes en el derecho internacional y en el derecho doméstico. Estas estrategias están sustentadas en: Principio de Igualdad, Principio de No Discriminación, Principio del Debido Proceso, Medidas Cautelares, Acción de Amparo y Acción de Cumplimiento. Finalmente, se hace unas reflexiones con respecto al tema de la investigación: Primero, unas conclusiones sobre el trabajo que reflejan los problemas de la armonización legislativa y la viabilidad de hacerlos justiciable a los DESC y; Segundo, una crítica a la actual situación sobre la protección de los derechos humanos y su repercusión en la justiciabilidad de los DESC, respecto al monopolio del conocimiento en temas de derechos humanos y el costo y tiempo que demanda invertir en un proceso de hacer justiciable un derecho en la realidad peruana. 11