Manual de Introducción al Conocimiento del Derecho

Manual de Introducción al Conocimiento del Derecho

Juan José Prado Abogado (UBA). Participante en instituciones representativas de los abogados. Fue presidente de la Asociación de Abogados de Buenos Aires; conjuez de la Corte Suprema de Justicia de la Nación; consejero del Colegio Público de Abogados de la Capital Federal; miembro del Jurado de Enjuiciamiento del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires; secretario de la APDH; y asesor del Inadi. Distinguido con Certificado Académico por parte del Instituto Interamericano de Derechos Humanos. Asesor del rectorado de la UBA. Director de Eudeba, profesor titular en el Ciclo Básico Común y en la Facultad de Ciencias Sociales (carrera Ciencias Políticas), en la Universidad Nacional de General Sarmiento (materia Derecho, correspondiente a las carreras de Licenciatura en Administración Pública y Economía). Fue distinguido como miembro del Ateneo Académico de la Facultad de Ciencias Económicas, lo que permitió destacarse como conferencista, director de cursos y talleres tanto en universidades del interior del país como del exterior. Autor de publicaciones en materias de derecho civil y público: Manual de derechos humanos, Manual de derecho público y administrativo. Publicó también diversos artículos en libros, revistas jurídicas y políticas, sobre su concepción ética del derecho y la política. María Victoria Prado Abogada (UBA). Ex profesora (ayudante de 1ra.) de Derecho, en Ciclo Básico Común, UBA, cátedra Juan J. Prado. Profesora (JTP) de Principios Generales del Derecho Latinoamericano, cátedra Irma A. García Netto, en el Ciclo Básico Común, UBA. Ex ayudante de 1ra. de Derecho Civil, cátedra Rivera, en la Facultad de Derecho (UBA). Tutora de la Facultad de Ciencias Económicas, UBA. Julián María Ricomagno Abogado (UB), Ex profesor (ayudante de 1ra.) de Derecho, en el Ciclo Básico Común, UBA, cátedra Juan J. Prado. Profesor (ayudante de 1ra.) de Principios Generales del Derecho Latinoamericano, en el Ciclo Básico Común, UBA, cátedra Irma A. García Netto. Profesor (ayudante de 1ra.) de Instituciones de Derecho Privado, cátedra Juan J. Prado, en la Universidad Nacional de General Sarmiento. Ex profesor (Ayudante de 1ra.) de Instituciones de Derecho Privado en la carrera de Licenciatura en Administración Pública y Economía, cátedra Nelson López del Carril en la Facultad de Ciencias Económicas, UBA.

JUAN JOSÉ PRADO manuales universitarios Manual de Introducción al Conocimiento del Derecho Actualizado por MARÍA VICTORIA PRADO Cuarta edición

Prado, Juan José Manual de introducción al conocimiento del derecho 4ta. Edición, Buenos Aires, AbeledoPerrot 2011 384 páginas; 16,5 x 24 ISBN 978-950-20-2278-9 1.Filosofía y Teoría del Derecho. I. Título CDD 340.1 ISBN 978-950-20-2278-9 SAP 41204986 Prado, Juan José AbeledoPerrot S.A. Administración y redacción Tucumán 1471 Tel.: (54-11) 4378-4733 - Fax.: (54-11) 4378-4723 Ventas Talcahuano 494 - Tel.: (54-11) 5235-0030 Talcahuano 650 - Tel.: (54-11) 5235-9620 Figueroa Alcorta 2263 - Tel.: (54-11) 4803-2468 Fax: (54-11) 5236-8939 clientes@abeledoperrot.com Buenos Aires - Argentina Hecho el depósito que establece la ley 11.723. Derechos reservados. Impreso en la Argentina. Printed in Argentina.

ÍNDICE GENERAL Prólogo... XXI PRIMERA PARTE INTRODUCCIÓN AL DERECHO. FUEN TES DEL DERECHO CAPÍTULO I EL DERECHO COMO CIENCIA I. Conocimiento científico - Opinión - Conocimiento común... 3 II. El conocimiento es resultado de la aplicación de un método... 4 III. No todo conocimiento es científico... 5 IV. El derecho como ciencia... 5 V. Metodología de las ciencias humanas... 7 Guía del capítulo I... 7 CAPÍTULO II NOCIÓN DEL DERECHO I. Concepto del derecho... 9 II. Acepciones de la palabra derecho (en sentido jurídico)... 11 III. Derecho subjetivo y objetivo... 12 1. Derecho objetivo... 12 2. Derecho subjetivo... 13 IV. La objetivación del derecho. Visión tridimensional... 14 V. Derecho natural. Positivismo... 15 1. Derecho natural... 16 2. Derecho positivo... 17 Guía del capítulo II... 18

VIII ÍNDICE GENERAL CAPÍTULO III JUSTICIA I. Los valores... 19 II. La justicia. Concepto... 21 III. Distintos aspectos de la idea de justicia.... 21 IV. Justicia e igualdad... 22 V. Equidad... 26 1. La equidad en nuestro orden jurídico... 27 Guía del capítulo III... 27 CAPÍTULO IV MORAL. DERECHO I. Introducción... 29 II. Orden moral... 29 III. Orden jurídico... 31 IV. Relaciones entre el orden moral y el derecho... 32 Guía del capítulo IV... 35 CAPÍTULO V LENGUAJE JURÍDICO. NORMA JURÍDICA SEGÚN KELSEN I. Lenguaje jurídico... 37 II. Juicios del ser y del deber ser... 39 III. Concepto de norma jurídica... 41 IV. Norma primaria y norma secundaria... 42 V. Proposición normativa... 42 VI. Eficacia y validez de las normas... 43 VII. Sistemas jurídicos... 43 VIII. Norma fundamental... 44 Guía del capítulo V... 44 CAPÍTULO VI LOS PRINCIPIOS GENERALES (PG) DEL DERECHO I. Introducción... 45 II. Principios generales del derecho. Concepto... 46 1. Caracteres... 48 2. Funciones de los principios generales del derecho... 48 III. Recepción en nuestra legislación. Artículo 16 del Código Civil... 49 IV. Los principios generales del derecho y la ley... 49 V. Los principios del derecho civil y las nuevas fuentes del derecho... 50

ÍNDICE GENERAL IX VI. Mención de principios generales del derecho en el ordenamiento jurídico y sus distintas ramas... 51 1. Derecho a la vida... 51 2. Principio de orden público... 52 3. Principios generales del derecho constitucional... 52 4. Principios generales del derecho en materia laboral... 53 Guía del capítulo VI... 55 CAPÍTULO VII FUENTES DEL DERECHO I. Fuentes del derecho. Concepto... 57 II. Fuentes materiales y fuentes formales... 58 III. Sistema continental y sistema anglosajón... 59 1. Antecedentes del derecho romano... 59 2. Sistema continental... 61 3. Sistema anglosajón... 62 IV. La ley... 63 1. Categorías de leyes... 64 2. Caracteres... 64 3. Funcionamiento del Poder Legislativo... 65 V. Clasificación de las leyes... 68 1. Según la índole de la sanción... 68 2. Según el sentido de la disposición legal... 69 3. Según el alcance de la imperatividad... 69 VI. Derogación de la ley... 70 VII. Derogación expresa y tácita... 71 1. Derogación expresa... 71 2. Derogación tácita... 71 VIII. La renuncia de las leyes... 71 IX. Decretos de necesidad y urgencia. Régimen a partir de la reforma de 1994... 72 Guía del capítulo VII... 74 CAPÍTULO VIII LA SUPREMACÍA DE LA CONSTITUCIÓN I. La supremacía de la Constitución. Concepto... 75 II. Supremacía material y supremacía formal... 76 1. Reformas constitucionales... 79 III. Diferencias entre Constitución y declaración de derechos... 80 IV. Función de los jueces. Custodios de la Constitución... 81 V. El caso Marbury v. Madison... 83 Guía del capítulo VIII... 89

X ÍNDICE GENERAL CAPÍTULO IX LA COSTUMBRE I. La costumbre como fuente del derecho... 91 II. Concepto de costumbre. Elementos que la integran... 92 III. Evolución de la costumbre... 93 IV. La costumbre frente a la ley. Prueba de su existencia... 94 V. Régimen legal. Código Civil... 96 VI. La costumbre y el derecho comercial... 97 VII. La costumbre en el derecho laboral... 98 Guía del capítulo IX... 99 CAPÍTULO X INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DEL DERECHO. JURISPRUDENCIA I. Interpretación y aplicación del derecho. Métodos tradicionales... 101 II. Clasificación de los métodos tradicionales de interpretación de la ley: exegético, dogmático y ecléctico... 102 1. Consideraciones previas... 102 2. Método exegético... 103 3. Método dogmático... 103 4. Método ecléctico... 104 5. Nota común en estos métodos tradicionales... 104 III. Métodos modernos... 105 1. Método de la evolución histórica... 105 2. Método de la libre interpretación científica... 105 3. Método de la escuela del derecho libre... 106 IV. Método norteamericano del realismo... 106 V. Jurisprudencia... 108 VI. Doctrina... 112 Guía del capítulo X... 112 CAPÍTULO XI DIVISIÓN DEL DERECHO I. El derecho positivo y el derecho vigente... 113 II. Derecho público y derecho privado... 113 1. Criterios de distinción... 114 III. Ramas del derecho... 115 IV. Derecho interno y derecho internacional... 117 V. Las relaciones entre las ramas del derecho... 117 VI. Publicización del derecho... 118 Guía del capítulo XI... 120

ÍNDICE GENERAL XI CAPÍTULO XII DERECHO PRIVADO I. Instituciones de derecho privado... 121 II. Derecho civil... 122 III. El derecho civil y la codificación... 123 IV. Fuentes del Código Civil... 123 V. El derecho comercial. El derecho comercial y el derecho civil en nuestra ley... 124 Guía del capítulo XII... 125 SEGUNDA PARTE LA PERSONA EN EL DERECHO CAPÍTULO XIII PERSONA DE EXISTENCIA FÍSICA I. Concepto de persona... 129 1. Persona de existencia física... 130 II. Personas por nacer... 130 III. Qué derechos pueden adquirir las personas por nacer?... 131 IV. Concepción y embarazo... 132 V. Nacimiento. Nacimiento simultáneo. Viabilidad... 133 VI. Fin de la existencia de la persona física... 134 VII. Registro y prueba del comienzo y fin de la existencia de la persona natural... 136 Guía del capítulo XIII... 136 CAPÍTULO XIV ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD I. Atributos de la persona... 137 II. El nombre de las personas... 138 1. Naturaleza jurídica, definición... 138 2. Caracteres... 139 3. Elementos que integran el nombre... 139 3.1. Nombre individual o de pila... 139 3.2. El nombre patronímico o de la familia... 140 4. Principio de inmutabilidad del nombre... 142 5. Protección jurídica del nombre... 143 III. Estado de las personas ( estado civil o estado de familia )... 144 1. Caracteres. Importancia del estado de familia... 145 2. Acciones de estado... 145 3. Efectos jurídicos del estado de familla... 145

XII ÍNDICE GENERAL IV. Domicilio... 146 1. Clases de domicilio... 147 1.1. Legal... 147 1.2. Real... 148 1.3. El domicilio especial... 149 V. Capacidad de las personas... 150 1. Capacidad de hecho y de derecho... 150 1.1. Capacidad de derecho... 150 1.2. Capacidad de hecho... 152 1.3. Incapacidad de hecho... 152 1.3.1. Menores... 153 1.3.2. Dementes... 154 VI. Patrimonio... 155 1. Cosas y bienes. Régimen legal... 155 2. Caracteres... 156 3. Composición del patrimonio... 156 4. Clasificación de los derechos patrimoniales... 157 5. Clasificación de las cosas... 158 5.1. Inmuebles: clasificación... 159 5.2. Muebles: clasificación... 160 6. Otras clasificaciones de las cosas... 161 Guía del capítulo XIV... 163 CAPÍTULO XV PERSONA JURÍDICA I. Concepto... 165 II. Naturaleza jurídica... 166 III. Clasificación (art. 33, CCiv.)... 167 1. Persona jurídica de carácter público... 168 2. Personas jurídicas de carácter privado... 169 3. Condiciones de fondo y forma que requieren las personas jurídicas para su existencia. Organismo de control... 169 4. Personas jurídicas que requieren autorización estatal... 171 5. Personas jurídicas que requieren autorización especial... 172 6. Personas jurídicas que no necesitan autorización estatal... 173 6.1. Sociedades comerciales... 173 6.2. Sociedades civiles... 173 IV. Persona jurídica y sus miembros... 174 V. Capacidad. Representación. Responsabilidad... 174 1. Capacidad... 174 2. Representación... 175 3. Responsabilidad de las personas jurídicas: contractual y extracontractual... 175 4. Limitación de la responsabilidad penal... 176 VI. Domicilio... 176

ÍNDICE GENERAL XIII VII. Fin de la existencia de la persona jurídica... 177 1. Destino del patrimonio al finalizar la persona jurídica... 177 Guía del capítulo XV... 178 CAPÍTULO XVI SOCIEDADES COMERCIALES I. Introducción... 179 II. Concepto. Tipicidad... 180 III. Sujeto de derecho... 181 IV. De la prueba, forma y procedimiento... 181 V. Inscripción en el Registro Público de Comercio... 181 VI. Efectos de la inscripción... 182 VII. Contenido del instrumento constitutivo... 182 VIII. Modificaciones no inscriptas: ineficacia para la sociedad y los terceros... 183 IX. Del régimen de nulidad... 184 X. De los socios... 184 XI. De los socios en sus relaciones con la sociedad... 185 XII. De los socios y los terceros... 186 XIII. Clasificación... 186 1. Sociedades regulares e irregulares. Sociedades de hecho.... 187 2. Sociedades no constituidas regularmente... 187 XIV. Tipos previstos en la ley 19.550... 187 1. Sociedad colectiva... 187 1.1. Responsabilidad de los socios... 188 1.2. Características... 188 2. Sociedad en comandita simple... 190 2.1. Características... 190 3. Sociedad de capital e industria... 191 3.1. Características... 191 4. Sociedad de responsabilidad limitada... 192 4.1. Antecedentes... 192 4.2. Características... 193 5. Sociedad anónima... 195 5.1. Personalidad jurídica... 195 5.2. Responsabilidad... 195 5.3. Contrato constitutivo... 196 5.4. Capital social... 196 5.4.1. Distintos tipos de acciones... 196 5.5. Estructura social de la sociedad anónima... 197 Guía del capítulo XVI... 198

XIV ÍNDICE GENERAL CAPÍTULO XVII HECHOS Y ACTOS JURÍDICOS I. La relación jurídica. Elementos... 199 1. Sujeto... 199 2. Objeto... 200 3. Causa... 200 II. Hechos jurídicos... 201 1. Concepto... 201 III. Clasificación de los hechos jurídicos... 202 1. Acontecimientos naturales y humanos... 202 2. Voluntarios e involuntarios... 203 3. Condiciones de los actos voluntarios... 203 3.1. Condiciones internas... 203 3.2. Condición externa... 204 3.3. Formas de exteriorización de la voluntad... 204 4. Hechos voluntarios lícitos o ilícitos... 205 5. Actos voluntarios ilícitos, delictuales y cuasidelictuales... 206 6. Actos voluntarios lícitos con o sin fin de producir consecuencias jurídicas inmediatas... 206 IV. Actos jurídicos... 207 1. Caracteres de los actos jurídicos... 207 2. Teorías sobre la voluntad. Voluntad real y voluntad declarada.. 208 2.1. Doctrina de la voluntad real... 208 2.2. Doctrina de la declaración... 208 2.3. Conciliación de las dos teorías... 209 3. Acto lícito... 209 4. Fin inmediato... 210 5. Clasificaciones de los actos jurídicos... 210 6. Objeto de los actos jurídicos... 210 6.1. Condiciones... 211 6.2. Sanción... 211 Guía del capítulo XVII... 213 CAPÍTULO XVIII DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL I. El Código Civil... 215 II. Generalidades... 215 III. Nociones generales... 216 IV. Evolución... 216 V. Fuentes de las obligaciones. Clasificación y elementos de las obligaciones... 216 Guía del capítulo XVIII... 217

ÍNDICE GENERAL XV CAPÍTULO XIX CONTRATOS I. Antecedentes históricos... 219 II. Contrato... 219 III. Cuasicontratos... 219 IV. Requisitos de los contratos... 220 1. El sujeto. Capacidad... 220 2. El objeto... 221 2.1. Posible... 221 2.2. Lícito... 221 2.3. Determinado o determinable... 221 2.4. Susceptible de valoración económica... 221 V. Elementos del contrato. Voluntad. Forma. Causa... 222 1. Voluntad... 222 1.1. Error... 222 1.2. Violencia e intimidación... 223 1.3. Dolo... 223 1.4. Conclusión... 223 2. Forma... 223 3. Causa... 224 VI. Validez de los contratos... 225 VII. Clasificación de los contratos... 225 Guía del capítulo XIX... 226 CAPÍTULO XX CONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES I. Introducción... 227 II. Contratos civiles... 227 III. Contrato de compra y venta... 228 1. Concepto... 228 2. Caracteres... 228 3. Elementos esenciales de la compraventa... 229 4. Capacidad. De los que pueden comprar y vender... 230 5. Obligaciones del comprador.... 231 6. Pactos especiales en los contratos de compraventa... 231 7. Compraventa mercantil... 232 IV. Contrato de permuta... 233 1. Concepto... 233 V. Cesión de créditos... 233 1. Concepto... 233 2. Clases de cesión... 234 3. Caracteres... 234 VI. Contrato de locación... 234 1. Concepto... 234

XVI ÍNDICE GENERAL 2. Carácter... 235 3. Objeto... 235 4. Capacidad... 236 5. Transmisibilidad. Plazo... 236 6. Obligaciones del locador... 236 7. Obligaciones del locatario... 237 8. Extinción del contrato... 237 VII. Locación de obra... 237 1. Concepto... 238 2. Caracteres... 238 3. Obligaciones del locador... 238 4. Obligaciones del locatario... 238 5. Extinción... 239 VIII. Locación de servicios... 239 1. Concepto... 239 2. Objeto... 239 3. Caracteres... 240 IX. Contrato de comodato... 240 1. Concepto... 240 2. Caracteres... 240 3. Obligaciones... 240 4. Extinción del contrato... 241 X. Contrato de donación... 241 1. Concepto... 241 2. Caracteres... 241 3. Objeto... 241 4. Clases de donación... 242 5. Efectos... 242 6. Revocación... 242 7. Reversión... 242 XI. Contrato de mandato... 243 1. Concepto... 243 2. Caracteres... 243 3. Efectos... 243 4. Fin del mandato... 244 5. Mandato comercial... 244 XII. Contrato de fianza... 244 1. Caracteres... 245 2. Clases... 245 3. Responsabilidad... 245 4. Extinción... 245 5. Fianza mercantil... 246 XIII. Contrato de depósito... 246 1. Caracteres... 246 2. Clases... 246 3. Efectos... 247 4. Depósito mercantil... 247

ÍNDICE GENERAL XVII XIV. Contrato de mutuo... 248 1. Concepto... 248 2. Caracteres... 248 3. Efectos... 248 4. Mutuo comercial... 248 Guía del capítulo XX... 249 CAPÍTULO XXI LA FAMILIA Y EL DERECHO I. Evolución histórica de la familia... 251 II. Evolución histórica del instituto matrimonial. Régimen legal del matrimonio... 254 III. Parentesco: consanguíneo, afín y adoptivo... 257 IV. Sucesión... 258 1. El sucesor... 259 V. Líneas y grados de parentesco... 260 Guía capítulo XXI... 262 CAPÍTULO XXII INSTITUCIONES DEL DERECHO COMERCIAL I. Evolución económica de la actividad del hombre... 263 II. Descentralización del derecho comercial... 264 III. Antecedentes históricos de la descentralización del derecho comercial... 265 1. Actos de comercio... 266 2. Cesación de pago. Concepto... 267 3. Derecho concursal... 267 4. Comisión del delito... 268 IV. La empresa... 269 V. Cuadro que define la importancia de la empresa... 272 VI. La teoría de la penetración empresaria... 272 Guía del capítulo XXII... 276 CAPÍTULO XXIII PRINCIPIOS DE DERECHO CONCURSAL I. Denominaciones aplicables a la ejecución colectiva... 277 II. Principios de derecho concursal. Los aspectos económicos... 278 1. Los aspectos económicos... 278 III. El principio de la universalidad. Recepción legislativa. Fuero de atracción... 279 IV. El principio de la igualdad de los acreedores... 281

XVIII ÍNDICE GENERAL V. El principio de la conservación de la empresa... 282 Guía capítulo XXIII... 284 CAPÍTULO XXIV DERECHO DEL TRABAJO I. Derecho del trabajo. Noción y ubicación... 285 1. Noción y ubicación... 285 II. El trabajo y la Constitución Nacional. La Ley de Contrato de Trabajo. 287 III. Convenciones colectivas de trabajo... 287 IV. Ley de Convenciones Colectivas de Trabajo en nuestra legislación 288 V. La concertación social. Los acuerdos marco... 290 VI. El contrato de trabajo. Elementos... 290 VII. Estabilidad del trabajador... 292 VIII. La simulación o el fraude laboral... 292 Guía del capítulo XXIV... 294 CAPÍTULO XXV DERECHOS HUMANOS I. Introducción... 295 II. Concepto... 297 III. Ámbito de protección de los derechos fundamentales... 300 IV. Inclusión de los tratados internacionales. Artículo 75, inciso 22, Constitución Nacional... 301 V. Sistematización de los derechos humanos... 302 1. Derechos civiles y políticos... 302 2. Derechos económicos, culturales y sociales... 302 3. Derechos de los pueblos... 303 VI. Los derechos de tercera generación en nuestra Constitución a partir de la reforma de 1994... 303 1. Derecho a la protección del ambiente... 304 2. Derechos de los consumidores y usuarios... 305 3. El derecho de los pueblos indígenas. El art. 75, inc. 17, CN... 307 Sistema jurídico de los derechos humanos... 309 VII. Garantías constitucionales en el estado de derecho. Vías sumarias para la protección de los derechos constitucionales.... 310 1. Antecedente del amparo... 311 2. Amparo... 312 2.1. Legitimación para interponer acción de amparo... 312 2.2. Objeto de la acción... 312 3. Hábeas data (Tengas el dato - muestren la información)... 313 3.1. Excepción del secreto profesional del periodismo... 314 4. Hábeas corpus (Tengas el cuerpo - traigan el cuerpo)... 314 4.1. Legitimación... 315

ÍNDICE GENERAL XIX 4.2. Objeto... 315 Guía del capítulo XXV... 316 APÉNDICES Apéndice I (Apéndice del capítulo II) Lectura para analizar las posturas del positivismo, iusnaturalismo 319 Guía de análisis... 329 Apéndice II ORGANIZACIÓN DEL PODER JUDICIAL. DERECHO PROCESAL (CIVIL Y COMERCIAL)... 331 1. Caso de jurisprudencia. Supremacía de normas. Personas jurídicas. 332 2. Jurisdicción internacional... 332 Apéndice III (Apéndice del capítulo VI) PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO... 333 Apéndice IV (Apéndice del capítulo XIII) PERSONA I. Introducción. Caracterización del iusnaturalismo y del historicismo... 335 II. Iusnaturalismo... 336 1. Modelo de pensamiento cosmológico: Aristóteles - Grecia... 336 1.1. Cicerón y el derecho romano... 337 1.2. El cristianismo... 339 1.3. Derechos inalienables. Trascendencia. La imagen de Dios.. 340 2. Modelo teológico: Santo Tomás de Aquino... 340 3. Modelo mecanicista. Iusnaturalismo racional. El individualismo de los siglos XVII y XVIII... 343 III. La Contrarreforma religiosa... 345 IV. El reconocimiento a la ley. La personalidad... 346 V. El historicismo y el positivismo... 349 1. La norma fundante básica es la expresión de la realidad del poder 355 2. La rectificación de Kelsen a su teoría pura... 356 Mm Bibliografía general... 357