Prólogo... IX CAPÍTULO PRIMERO CONTRATO DE FRANQUICIA COMERCIAL A) CARACTERIZACIÓN 1. Concepto. Antecedentes... 1 2. Nuestra opinión en torno del concepto de franquicia comercial... 5 3. Desarrollo de la franquicia... 7 a) La franquicia comercial como técnica de integración de empresas... 8 b) Evolución de la técnica de desarrollo de integración... 11 c) Función económica... 13 4. Características... 18 a) Caracteres generales... 22 1) Independencia de las partes... 22 2) Cooperación... 22 3) Permanencia de la relación... 22 4) Formato uniforme... 22 5) Obligaciones del franquiciante... 22 6) Obligaciones del franquiciado... 23 b) Caracteres jurídicos... 24 1) Autonomía... 24
XVI ÍNDICE GENERAL 2) Cooperación... 25 3) Intuitu personæ... 26 5. Naturaleza. Diferencias con otras figuras... 27 a) Contrato de suministro... 27 b) Contrato preliminar o normativo... 28 c) Concesión... 28 d) Distribución... 31 e) Contrato de adhesión... 31 f) Contrato atípico... 32 6. Elementos del contrato de franquicia comercial... 35 a) Elementos básicos... 35 1) Licencia de marca... 35 2) Transferencia de un know-how... 36 3) Regalías... 36 4) Operador de franquicia... 36 5) Territorio... 36 6) Método operativo... 37 b) Elementos no esenciales... 37 1) Compromisos de asistencia financiera... 37 2) Calidad de los insumos... 37 3) Publicidad... 38 4) Cláusulas de no competencia... 38 5) Compras de bienes o servicios... 38 6) Confidencialidad... 38 c) Formas... 38 d) Plazo... 40 e) Contraprestación... 42 B) CONTRATOS QUE COMPONEN LA FRANQUICIA COMERCIAL 7. El contrato de franquicia comercial y la propiedad industrial... 46 8. El contrato de franquicia comercial y la licencia de marca... 50 9. La protección del know-how... 52 a) Práctico y probado... 53 b) Original... 54 c) Específico... 55 d) Desarrollo constante... 55 e) Fácilmente transmisible... 56 10. Ojetivos de las partes en el contrato de franquicia comercial. Derechos y obligaciones... 57
XVII a) Indisciplina del franquiciado... 63 b) Inadecuación del franquiciado... 63 c) Baja rentabilidad del sistema... 63 11. Los métodos de expansión internacional del franchising. Franquicias maestras. Acuerdos de desarrollo. Joint ventures. Modalidades de instrumentación... 64 a) Directa... 67 1) Development agreement o franquicia de desarrollo... 68 2) Master franchise independiente o acuerdo de franquicia principal... 69 b) Vía subsidiaria... 71 c) Joint venture... 72 d) Franquicia híbrida... 74 12. Diversas normas vinculadas con el sistema de franquicia... 76 a) Significación jurídica... 77 1) Protección de las marcas... 78 2) Adaptación del contrato de franquicia a las regulaciones y a leyes comerciales locales... 78 3) Legislación sobre alquileres... 79 4) Leyes relativas a la importación de materias primas y de productos elaborados... 79 5) Legislación cambiaria... 79 6) Legislación laboral... 79 7) Legislación sobre propiedad intelectual... 80 8) Legislación sobre propiedad inmueble... 80 9) Legislación fiscal... 80 10) Leyes contra el monopolio y la competencia desleal... 80 11) Ley aplicable... 80 b) Conflicto de leyes... 80 c) Imposición a no residentes... 92 d) La estructura fiscal en las franquicias internacionales... 95 C) TERMINACIÓN DE LA FRANQUICIA. EFECTOS 13. Introducción... 96 14. Causales de terminación en general... 97 15. Fallecimiento del franquiciado... 99
XVIII ÍNDICE GENERAL 16. Quiebra o concurso... 100 17. Alternativas para evitar la terminación... 101 18. Marcas... 104 19. Derechos intelectuales... 105 20. Terminación. Aviso. Requisitos... 106 21. Mecanismos de terminación... 107 22. Cuantía de la indemnización... 108 23. Destino del stock... 108 24. Indemnización por clientela... 109 25. Terminación sin invocación de causa... 115 26. Indemnización debida en caso de terminación anticipada en Alemania... 117 27. La indemnización en América latina... 119 28. Los derechos intelectuales y las cláusulas prohibitivas luego de la terminación del contrato... 122 a) Cláusula de no competencia... 123 b) La cláusula de no competencia y el régimen de la concurrencia desleal... 126 CAPÍTULO II LEGISLACIÓN Y TENDENCIAS DEL DERECHO COMPARADO 29. La oferta pública de franquicias en los sistemas internacionales... 133 a) Estados Unidos de América... 136 b) Indonesia... 146 c) Corea del Sur... 148 d) España... 150 e) China... 153 f) Francia... 155 g) Rusia... 156 h) Australia... 159 i) América latina... 162 1) México... 163 2) Brasil... 164 j) Unión Europea... 169
XIX k) Países sin normativa sobre franquicia... 171 1) Bélgica... 171 2) Suecia... 173 3) Italia... 174 4) Inglaterra... 175 30. La investigación y actividad de Unidroit. La nueva propuesta de legislación modelo... 177 a) El franchising y los diversos proyectos... 181 b) La ley modelo... 185 31. La vieja exención grupal ( block exemption ) sobre franquicia en la Unión Europea... 193 32. El green paper sobre restricciones verticales a la competencia... 196 33. La nueva exención grupal... 205 34. Comercialización de la franquicia. Sus génesis y establecimiento... 217 a) Desarrollo de la estructura... 221 b) La puesta en marcha... 223 c) El seguimiento... 224 35. La aplicación de la ley del franquiciante en materia de disclosure... 226 36. La jurisdicción en la franquicia comercial... 231 a) Sistema de conflicto de jurisdicciones... 232 b) Prórroga de jurisdicción... 236 1) Ordenamiento adjetivo... 236 2) Protocolo de Buenos Aires... 239 a) Ámbito de aplicación... 239 b) Determinación de la jurisdicción... 240 1) Voluntaria... 240 2) Subsidiaria... 240 37. La mediación y el arbitraje... 243 a) Características de la mediación... 243 b) Arbitraje... 245 1) Conceptos. Fundamentos y naturaleza jurídica... 246 2) Clases de arbitraje... 248 a) Voluntario o forzoso... 248 b) Ritual o libre... 248 c) Ad hoc o institucional... 248 3) Arbitraje en el derecho argentino... 251 a) Juicio de árbitros... 251 1) Objeto del juicio... 251 2) Capacidad de las partes... 252
XX ÍNDICE GENERAL 3) Demanda de constitución del tribunal arbitral... 253 4) Árbitros... 253 5) Actuación del tribunal... 254 6) Procedimiento. Prueba... 254 7) Laudo arbitral... 255 c) Juicio de amigables componedores... 256 d) Arbitraje internacional... 257 1) El problema de la arbitrabilidad... 257 2) Forma de convenir el arbitraje... 271 3) Clase de arbitraje y su comienzo... 272 4) Nombramiento de los árbitros... 276 5) Prueba... 279 6) Laudo arbitral... 279 38. El rol de la asociación de franquicias y la autorregulación. Principios del Código Deontológico europeo... 281 a) Principios básicos... 287 b) Las obligaciones del franquiciante... 287 c) Obligaciones del franquiciado individual... 288 d) Las obligaciones continuadas de las partes... 288 e) Captación, publicidad e información... 289 f) El contrato de franquicia... 290 g) El código de principios de conducta y la franquicia maestra... 291 CAPÍTULO III LOS PROBLEMAS DE INTERNET Y LA FRANQUICIA COMERCIAL 39. Internet y franchising... 293 40. Los problemas técnicos... 295 41. Marcas y registros dominiales... 298 42. Protección de marca en Internet... 301 a) Registro de marca... 301 1) Selección... 302 a) Términos intrínsecamente distintivos... 302 b) Términos meramente descriptivos... 302 c) Términos inapropiados... 303
XXI d) Marcas no tradicionales... 304 1) Color... 304 2) Sonido... 305 3) Aroma... 306 4) Configuración del producto... 306 2) Factores que deben tenerse en cuenta... 307 3) Beneficios del registro... 307 a) Sistema de registro dual... 308 1) Uso efectivo... 308 2) Intención de uso... 308 b) Procedimiento... 309 4) Registro en la Unión Europea... 310 a) Ventajas del registro CTM... 310 b) Desventajas potenciales del registro CTM 311 b) Uso de la marca... 312 1) La marca debería siempre ser distinta tipográficamente... 313 2) Usar el símbolo de registro cada vez que se use una marca registrada... 314 3) Usar la marca como un adjetivo que modifica el nombre común del producto o servicio... 314 4) Oponerse al cambio de la manera de escribir una marca y evitar el uso de otras variaciones... 315 5) Emplear un programa de publicidad para garantizar el uso adecuado de la marca... 315 6) Distinguir la marca de la razón social y del nombre de dominio... 316 7) Uso de marcas como metatags... 317 a) Violación y dilución... 318 b) Uso no tradicional de la marca y competencia desleal... 320 c) Teorías novedosas... 321 43. Nombres de dominio y marcas en Internet... 323 a) Nombres de dominio y cómo obtenerlos... 323 b) Nombres de dominio como marcas... 325 c) Combate contra los ciberocupas... 328 1) Procedimientos referidos a controversias por nombres de dominio... 328 2) Litigio. Disputas entre titulares de la marca y registrantes de nombre de dominio... 330 a) Violación de marca y reclamos por competencia desleal... 331
XXII ÍNDICE GENERAL b) Litigio al amparo de la ley federal de dilución de marca... 331 c) Ley de protección del consumidor anticiberocupación... 333 44. Internet y los secretos comerciales... 336 45. Regulación argentina sobre Internet... 344 a) Regulaciones referidas al acceso a Internet... 344 b) Normas reguladoras de los derechos de los ciudadanos con respecto a Internet... 344 46. Las normas existentes y su impacto en el e-commerce... 345 47. El desarrollo de Internet en la Argentina... 346 48. La privacidad del visitante del sitio... 348 49. Uso generalizado de Internet en la franquicia... 350 50. El Intranet... 352 51. El uso del sitio web... 359 52. El uso de la firma electrónica... 362 53. La firma electrónica en la República Argentina... 365 CAPÍTULO IV TEMAS CONFLICTIVOS EN LA FRANQUICIA 54. Tratamiento del cambio de condiciones... 367 a) Necesidad de cambio en el convenio de franquicia. Antecedentes... 367 b) Las normas norteamericanas aplicables... 369 c) La invasión de zona... 373 d) La relación fiduciaria... 375 e) Nuestro derecho... 378 55. Transferencia de la franquicia... 380 56. Consecuencias de la terminación de la franquicia maestra... 385 57. El derecho laboral y la franquicia comercial. Los problemas locales y su consideración internacional... 393 a) Leyes laborales. Calificación del franquiciado como empleado... 393
XXIII b) Responsabilidad del franquiciante a la luz del artículo 30 de la ley de contrato de trabajo... 399 58. Responsabilidad entre las partes y frente a terceros por vicios o defectos del producto objeto de la franquicia... 407 59. La quiebra y la franquicia comercial. El caso de quiebra del franquiciado... 413 60. Efectos del contrato de franchising en la quiebra 417 61. La responsabilidad comercial o los efectos del control de la actividad del franquiciado... 418 62. La figura del garante en la franquicia comercial.. 421 63. Argentina. Los proyectos de unificación civil y comercial y la franquicia comercial... 427 64. Normas que pueden afectar el desarrollo del franchising... 445 Bibliografía... 453