JORNADA SOBRE EL ESTADO DE LA APLICACIÓN DE LA LEY DE RESPONSABILIDAD AMBIENTAL INTRODUCCIÓN AL MARCO NORMATIVO SOBRE RESPONSABILIDAD AMBIENTAL Xavier Junquera Abogado Bellaterra, 12 Mayo 2010 Baker & McKenzie International is a Swiss Verein with member law firms around the world. In accordance with the common terminology used in professional service organizations, reference to a partner means a person who is a partner, or equivalent, in such a law firm. Similarly, reference to an office means an office of any such law firm.
Índice de contenidos 1. Esquema general del nuevo régimen de responsabilidad ambiental 2. Obligaciones del operador 3. Cuestiones de procedimiento 4. Nuevo régimen de garantías financieras. Introducción 5. Características de las garantías financieras 6. Tipos de garantía financiera 7. Análisis de Riesgos. Introducción 8. Instrumentos para facilitar los Análisis de Riesgos 9. Breve referencia a los Fondos de Compensación de Daños Ambientales 10. Estudio exploratorio de la CE de Noviembre 2009 y situación actual 2
1. Esquema general del régimen de responsabilidad ambiental Directiva 2004/35/CE de 21 de abril de responsabilidad medioambiental. Ley 26/2007 de 23 de octubre de responsabilidad medioambiental Real Decreto 2090/2008 de 22 de diciembre. Aprueba el Reglamento de desarrollo parcial de la Ley de 26/2007 Marco Legal Ordenes Ministeriales pendientes de aprobación: a partir de 30 abril de 2010 Regulación de la garantía financiera Regulación de los MIRAT y Guías Metodológicas Sectoriales para realización de ARs (previo informe Comisión Técnica de Prevención y Reparación de Riesgos Medioambientales*) Regulación de la Tabla de Baremos (para PYMES)- cálculo de la garantía financiera sin necesidad de ARs.. *Reunión constitutiva celebrada el 23 de abril de 2009 3
1. Esquema general del régimen de responsabilidad ambiental Principales rasgos del sistema Objeto Evitar daños Pº Prevención Reparar Régimen sujeto a potestad Administración. Pública Responsabilidad subjetiva vs. Responsabilidad objetiva Culpa/ negligencia vs. Quien contamina, paga Responsabilidad solidaria y subsidiaria de los administradores* para el abono de las obligaciones pecuniarias (sin reformar LSA) Sociedad Dominante- utilización abusiva / fraude de ley *Culpa in Vigilando 4
1. Esquema general del régimen de responsabilidad ambiental Quien es responsable? Operadores : cualquier persona física o jurídica, pública o privada que desempeñe una actividad profesional o tenga un poder determinante sobre su funcionamiento Prevención Responsabilidad ilimitada Reparación Objeto de protección Exclusiones: Fauna, flora, hábitats protegidos Agua, mar, suelo Imputable a tercero Orden o instrucción administrativa Prescripción (30 años desde el incidente) Derecho Civil (daños a personas o propiedad privada) 5
2. Obligaciones del operador Anexo III (LRM) Otros con culpa o negligencia Comunicar inmediatamente existencia de daño medioambiental o amenaza inminente (indicios) Proporcionar información requerida por la Administración. Colaborar en definición de medidas (prevención y reparación) Adopción inmediata (sin necesidad de requerimiento) de medidas preventivas y reparadoras. Comunicar inmediatamente medidas adoptadas y grado de eficacia Disponer de garantía financiera Cumplir diligentemente ordenes administrativas Soportar ejecución subsidiaria Anexo II (LRM) Marco común medidas de reparación exigibles en todo tipo de procedimientos (civil, penal, contencioso-administrativo) 6
3. Cuestiones de procedimiento Quién puede iniciar procedimiento? Operador Interesado (ONG s) solicitudes manifiestamente infundadas o abusivas Administración de oficio (denuncia) Derechos y garantías Alegaciones Presentación de pruebas Obligación de resolver de la Administración Otros aspectos relevantes Medidas provisionales durante procedimiento Plazo máximo para aprobar medidas de reparación = 3 meses Silencio negativo frente propuestas (?) Posible acuerdo con la Administración Plazo máximo negociación 2 meses Suspensión plazo resolución Notificación a terceros interesados Sanciones Incremento cuantías máximas 7
4. Nuevo régimen de garantías financieras. Introducción Directiva 2004/35/CE EEMM deben fomentar el desarrollo de los mercados de instrumentos financieros. No establece exigibilidad sino accesibilidad y variedad Posible armonización UE? Aspectos generales LRM Garantías exigibles para actividades Anexo III Desde autorización de la actividad Excluidas >300.000 estimación daños con AR Entre 300.000 y 2M + adhesión sistema gestión y auditoría ambiental Sistema a establecer mediante Orden Ministerial a partir de 30 de abril 2010 Basados en Análisis de Riesgos (daño más alto entre los contemplados) Mientras tanto? garantías no exigibles si exigible responsabilidad medioambiental ilimitada 8
5. Características de las garantías financieras Cobertura no será superior a 20M / No limita RM Posibilidad de compensar con otros medios Independiente y ajena a otras coberturas no obligatorias Operador Sujetos garantizados Colaboradores Prevención Subcontratistas Penal Civil Cubre costes daño por contaminación Reparación No pignorable o hipotecable Ámbito temporal Deben concurrir dentro del periodo de vigencia 1. Comienzo emisión/ riesgo inminente 2. Primera manifestación contaminación (también dentro 3 años siguientes a terminación periodo garantía) 3. Reclamación del operador 9
6. Tipos de garantía financiera Póliza de Seguro Concepto: Prevención y reparación daños ambientales en ejercicio actividades Anexo III Puede extenderse a Administradores Sociales Posible franquicia: 0,5% cuantía a garantizar Vigencia: todo el periodo de actividad Independiente para cada instalación Exclusiones Aval Bancario Requisitos y formalidades RD 161/1997 a favor Administración Estado (Caja General de Depósitos). CCAA Regulación propia Reserva o dotación de un fondo ad hoc Autoseguro Se refleja en el pasivo del balance 10
7. Análisis de Riesgos. Introducción Determinación garantía= AR Desarrollo: OOMM La Administración determina garantía según: intensidad extensión daño potencial actividad Base: Análisis de Riesgos: necesario para determinar garantía AR debe seguir Escenarios accidentales y probabilidad Valoración daño potencial Norma UNE 15.008 o equivalente AR debe ser verificado por Órgano Acreditado Comprobar metodología empleada Veracidad y trazabilidad datos Posible actualización garantía previa actualización AR. 11
8. Instrumentos para facilitar los Análisis de Riesgos. MIRAT: Modelos de Informe de Riesgos Ambientales Guías Metodologías Sectoriales (aprobación por CTPRDM) Autorización individualizada por cada instalación Particularización criterios MIRAT mediante AR específico Tablas de Baremos sectores y subsectores homogéneos (PYMES) Estandarización de riesgos medioambientales Exime de AR Deben aprobarse antes de la OM que regule las garantías financieras 12
9. Breve referencia a los Fondos de Compensación de daños ambientales Fondo de compensación de daños ambientales Objeto: prolongar cobertura de daños mas allá de los plazos de reclamación de las pólizas de seguro obligatorio. Privado gestiona Consorcio Compensación de Seguros Se nutre de aportaciones complementarias a los seguros ambientales obligatorios (Recargo de prima / mensual) Cuantías y tarifas Dirección General de Seguros Fondo Estatal de Reparación de daños ambientales Objeto: sufragar costes de medidas de prevención, evitación daños y reparación en bienes de dominio público. Se nutre de los Presupuestos Generales del Estado Participación CCAA Casos en los que no hay responsable pero hay daño 13
10. Estudio Exploratorio de la CE (Noviembre de 2009) Estudio CE sobre aplicación Directiva 2004/35/CE 25 EEMM han transpuesto Directiva Recientes implementaciones FRA, LUX, GB, ESLOV, GRE Pendiente: AUS y FIN Evaluación global positiva del mercado del seguro de responsabilidad ambiental (variedad y buenas coberturas) Previsión de futuro: inclusión en cobertura del seguro de actividades hoy no incluidas Gestión y depósito de residuos Actividades extractivas Muy pocos EEMM tienen guías metodológicas y modelos claros para ARs Poca concienciación de los operadores de sus riesgos medioambientales Seguro: opción mayoritariamente seguida Necesaria colaboración EEMM para regular mercado europeo de garantías financieras (posible armonización). 14
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