Colección NOTARIADO HOY dirigida por Ángel Serrano de Nicolás CONDICIONES GENERALES Y CLÁUSULAS CONTRACTUALES IMPUESTAS

Colección NOTARIADO HOY dirigida por Ángel Serrano de Nicolás CONDICIONES GENERALES Y CLÁUSULAS CONTRACTUALES IMPUESTAS

Luis Humberto Clavería Gosálbez Catedrático de Derecho Civil Universidad de Sevilla CONDICIONES GENERALES Y CLÁUSULAS CONTRACTUALES IMPUESTAS

Consulte en la Web de Editorial Bosch (www.bosch.es) posibles actualizaciones, gratuitas, de esta obra, posteriores a su fecha de publicación. Es propiedad, 2008, Luis Humberto Clavería Gosálbez Para la presente edición: 2008, Editorial Bosch, S.A. Comte d Urgell, 51 bis. 08011 Barcelona http://www.bosch.es Primera edición: febrero, 2008 ISBN: 978-84-9790-385-1 Depósito legal: B. 3.792-2008 Prohibida la reproducción total o parcial de esta obra, por cualquier medio o en cualquier soporte sin consentimiento expreso de los propietarios del copyright. IMPRESO EN ESPAÑA PRINTED IN SPAIN Ingrapuva / La Noográfica - Passeig del Comerç, 122-08203 Sabadell (Barcelona)

A Juani, una ilusión desde julio de 1974.

SUMARIO Abreviaturas... 9 1. Introducción: planteamiento del problema... 11 2. Fundamento económico del fenómeno... 12 3. Breves referencias históricas... 15 4. Un breve apunte sobre el fundamento de la obligatoriedad de las condiciones generales: su «naturaleza jurídica»... 29 5. Clarificación de términos... 32 6. Normativa aplicable a los diversos supuestos... 37 7. Determinación de la regla negocial: orden de las operaciones... 40 8. El control de inclusión o incorporación... 42 9. El control de contenido: consideraciones generales... 48 10. El control de contenido: la lista legal de cláusulas abusivas... 60 11. Unos apuntes sobre las cláusulas insólitas o sorprendentes y sobre el denominado deber de transparencia... 67 12. El control abstracto... 68

8 Condiciones generales y cláusulas contractuales impuestas 13. El registro de condiciones generales de la contratación... 70 14. A modo de conclusión... 72 Bibliografía... 75

ABREVIATURAS ADC Anuario de Derecho Civil AGBG Allgemeine Geschäftsbedingungen Gesetz (Ley alemana de condiciones generales del negocio). BGB Bürgerliches Gesetzbuch (Código Civil alemán). BOE Boletín Oficial del Estado CC Código Civil español. LCGC Ley de Condiciones Generales de la Contratación. LCS Ley de Contrato de Seguro. LCU Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios. LEC Ley de Enjuiciamiento Civil. Núm. Número. RDP Revista de Derecho Privado. RCGC Registro de Condiciones Generales de la Contratación.

10 Condiciones generales y cláusulas contractuales impuestas SS STS, SSTS TJCE TR UCTA Vid. Siguiente, siguientes. Sentencia del Tribunal Supremo, sentencias del Tribunal Supremo. Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas. Texto Refundido (Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de noviembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras leyes complementarias). Unfair Contract Terms Act (Ley británica de cláusulas contractuales no equitativas). Véase.

1. Introducción: planteamiento del problema El presente ensayo pretende contener una reflexión ordenada y comprensible sobre el problema jurídico de las cláusulas contractuales predispuestas e impuestas y de las denominadas «condiciones generales de la contratación» o «de los contratos». Sin perjuicio de precisar más adelante los términos que utilizaré, debo comenzar diciendo al lector que nos encontramos ante el supuesto de un contratante económica y socialmente poderoso (un profesional, generalmente un empresario) que presenta al otro contratante un texto contractual preparado previamente por aquél o por sus asesores advirtiéndole que no está dispuesto a discutir sobre el contenido de las cláusulas, de modo que el contratante económica y socialmente débil (generalmente un consumidor) no tiene más posibilidades efectivas que firmar, aceptando en bloque todo el contenido contractual predispuesto, o negarse a ha-

12 Condiciones generales y cláusulas contractuales impuestas cerlo, perdiendo el bien o servicio que pretendía obtener (suministro, préstamo, seguro, transporte, etc.), bien o servicio que frecuentemente es necesario para su vida y que sólo podrá conseguir de otro predisponente aceptando otras cláusulas casi idénticas o muy similares. En teoría ambos contratantes son igualmente libres. En la práctica uno es mucho más libre que el otro. Como es sabido, el fenómeno surge, a finales del siglo XIX y principios del XX, cuando los empresarios aprovechan el carácter generalmente dispositivo de los preceptos de los códigos civiles y mercantiles para anteponerles clausulados desmesuradamente ventajosos para ellos 1, clausulados cuya validez fundamentan en el principio de autonomía negocial y de libertad contractual. 2. Fundamento económico del fenómeno El fenómeno de la predisposición e imposición de las cláusulas contractuales o de las condiciones generales de la contratación se debe a razones inherentes al proceso técnico de producción, hallándose vinculado a la idea de uniformidad 2 y de economía de escala 3 : a la producción 1. GARCÍA AMIGO, Manuel, «Condiciones generales de los contratos (Civiles y mercantiles)», 4-5; CLAVERÍA GOSÁLBEZ, Luis Humberto, «La predisposición del contenido contractual», RDP, julio-agosto, 1979 (667-687), 668-669. 2. CLAVERÍA GOSÁLBEZ, «La predisposición», 668. 3. BALLESTEROS GARRIDO, José Antonio, «Las condiciones generales de los contratos y el principio de autonomía de la voluntad», 30.

76 Condiciones generales y cláusulas contractuales impuestas PAGADOR LÓPEZ, Javier, Condiciones generales y cláusulas contractuales predispuestas, Madrid-Barcelona, Marcial Pons, 1999. BALLESTEROS GARRIDO, José Antonio, Las condiciones generales de los contratos y el principio de autonomía de la voluntad, Barcelona, Bosch, 1999. LLODRÁ GRIMALT, Francisca, El contrato celebrado bajo condiciones generales, Valencia, Tirant lo Blanch, 2002. RUIZ-RICO RUIZ, Catalina, El control de las cláusulas abusivas a través del Registro de Condiciones Generales de la Contratación: apuntes críticos al Real Decreto 1828/1999, de 3 de diciembre, Madrid, Colegio de Registradores de la Propiedad, Mercantiles y de Bienes Muebles de España, 2003. PERTÍÑEZ VÍLCHEZ, Francisco, Las cláusulas abusivas por un defecto de transparencia, Cizur Menor, Navarra, Thomson Aranzadi, 2004. CÁMARA LAPUENTE, Sergio, El control de las cláusulas abusivas sobre elementos esenciales del contrato, Cizur Menor, Navarra, Thomson Aranzadi, 2006. COLLUGERA GÓMEZ, Carlos, El contrato no contrato. Enigma desvelado de las condiciones generales de la contratación, Madrid, Fundación Registral, 2006. En cuanto a estudios míos sobre la materia, cito, entre otros, los siguientes: CLAVERÍA GOSÁLBEZ, Luis Humberto, La predisposición del contenido contractual, RDP, julio-agosto, 1979 (667-687). CLAVERÍA GOSÁLBEZ, Luis Humberto, Las condiciones generales de la contratación: hacia un nuevo Derecho del contrato, Academia Sevillana del Notariado, Madrid, Editorial RDP, 1988 (147-162).

Bibliografía 77 CLAVERÍA GOSÁLBEZ, Luis Humberto, Una nueva necesidad: la protección frente a los desatinos del legislador (Comentario atemorizado sobre la Ley 7/1998, sobre Condiciones generales de la Contratación), ADC, 1998, III (1301-1315). CLAVERÍA GOSÁLBEZ, Luis Humberto, Claúsulas contractuales impuestas y condiciones generales de la contratación, Academia Sevillana del Notariado, Granada, Comares, 2006 (71-89).