PRESENTACIÓN CAPÍTULO I INTRODUCCIÓN Consideraciones previas Fragmentación del Derecho contra la competencia desleal.

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1 Índice Sistemático Abreviaturas PRESENTACIÓN CAPÍTULO I INTRODUCCIÓN 1. Antecedentes Rasgos generales de la Directiva sobre prácticas comerciales desleales Consideraciones previas Fragmentación del Derecho contra la competencia desleal Consideraciones previas Concepto de práctica comercial Práctica comercial dirigida a los consumidores Armonización parcial Armonización plena o de máximos La incorporación de la Directiva sobre prácticas comerciales desleales a través de la Ley de 30 de diciembre de Introducción La incorporación de la Directiva a través de la reforma del Derecho español contra la competencia desleal LA LEY 9

2 3.3. La sistematización del Derecho español contra la competencia desleal La fragmentación del Derecho español contra la competencia desleal Los mecanismos de aplicación de la nueva Ley de Competencia Desleal CAPÍTULO II LA NUEVA CLÁUSULA GENERAL DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL 1. La cláusula general de represión de las prácticas comerciales desleales en la Directiva 2005/ La recepción de la cláusula general en el ordenamiento interno español Características de la cláusula general Una cláusula general fragmentada La cláusula general como norma de carácter sustantivo La cláusula general como norma de cierre Criterios de interpretación y aplicación Introducción La cláusula general recogida en el inciso primero del art. 4.1 LCD Ámbito de aplicación Criterios de interpretación y aplicación La cláusula general de represión de las prácticas comerciales desleales con consumidores Ámbito de aplicación Presupuestos de aplicación a) Incompatibilidad con el principio general de buena fe objetiva b) La aptitud para distorsionar de forma significativa el comportamiento económico del consumidor i) Aptitud vs. distorsión efectiva LA LEY

3 ii) El concepto de distorsión significativa del comportamiento económico del consumidor iii) Valoración desde la perspectiva de un consumidor medio iv) La excepción relativa a los grupos de consumidores especialmente vulnerables CAPÍTULO III ACTOS DE ENGAÑO Y OMISIONES ENGAÑOSAS 1. Introducción Actos de engaño Concepto Aptitud para inducir a error Alegaciones falsas o inexactas a) Introducción b) La regla de inversión de la carga de la prueba Alegaciones publicitarias exactas a) Introducción b) Aptitud para inducir a error vs. engaño efectivo. 110 c) Análisis de la práctica desde la perspectiva de un consumidor medio d) Grupos de consumidores especialmente vulnerables Aptitud para incidir en el comportamiento económico de los consumidores La aptitud para incidir en el comportamiento económico de los consumidores como presupuesto de las prácticas engañosas La regla de minimis Omisiones engañosas Introducción Concepto de omisión Presupuestos LA LEY 11

4 3.4. Circunstancias objeto de valoración Relieve de la información omitida Medio de difusión empleado Grado de conocimiento de la información omitida por un consumidor medio Otras prácticas engañosas: la publicidad encubierta, las prácticas engañosas por confusión y el incumplimiento de Códigos de Conducta Introducción La publicidad encubierta Concepto La publicidad encubierta en la Ley de Competencia Desleal Presupuestos de la publicidad encubierta Emplazamiento de producto (product placement) y publicidad encubierta Las prácticas engañosas por confusión Introducción: actos de confusión y prácticas comerciales engañosas La tipificación de los actos de confusión en la nueva Ley de Competencia Desleal Presupuestos de las prácticas engañosas por confusión La alusión a la publicidad comparativa El incumplimiento de Códigos de conducta Incumplimiento de Códigos de conducta y prácticas comerciales desleales Presupuestos El catálogo o «lista negra» de prácticas engañosas expresamente tipificadas Consideraciones previas Significado y alcance Valoración crítica Ámbito de aplicación LA LEY

5 5.2. Prácticas engañosas sobre códigos de conducta u otros distintivos de calidad Introducción Afirmar el empresario o profesional estar adherido a un código de conducta sin ser cierto Afirmar que un código de conducta ha recibido un refrendo o acreditación no siendo cierto Otras prácticas engañosas relativas a distintivos de calidad Prácticas señuelo y prácticas promocionales engañosas Ofertas señuelo Prácticas promocionales engañosas a) Prácticas engañosas relativas a las ventas en liquidación b) Prácticas engañosas relativas a la oferta de premios c) Prácticas engañosas relativas a la oferta de bienes como gratuitos Prácticas engañosas sobre la naturaleza y propiedades de los bienes o servicios, su disponibilidad y los servicios posventa Naturaleza y propiedades de los bienes o servicios Disponibilidad de los bienes o servicios Servicios posventa Ventas piramidales Otras prácticas engañosas Presentar los derechos que otorga la legislación a los consumidores o usuarios como si fueran una característica distintiva de la oferta del empresario o profesional Realizar afirmaciones inexactas o falsas en cuanto a la naturaleza y la extensión del peligro que supondría para la seguridad personal del consumidor o de su familia el hecho de que el consumidor o usuario no contrate el bien o servicio LA LEY 13

6 Transmitir información inexacta o falsa sobre las condiciones de mercado o sobre la posibilidad de encontrar el bien o servicio, con la intención de inducir al consumidor o usuario a contratarlo en condiciones menos favorables que las condiciones normales de mercado Incluir en la documentación de comercialización una factura o un documento similar de pago que dé al consumidor o usuario la impresión de que ya ha contratado el bien o servicio comercializado, sin que éste lo haya solicitado Afirmar de forma fraudulenta o crear la impresión falsa de que un empresario o profesional no actúa en el marco de su actividad empresarial o profesional, o presentarse de forma fraudulenta como un consumidor o usuario CAPÍTULO IV PRÁCTICAS AGRESIVAS 1. Publicidad directa y prácticas comerciales agresivas Nociones previas Derecho comparado Derecho español Las prácticas comerciales agresivas en la Directiva sobre prácticas comerciales desleales Las prácticas comerciales agresivas en la nueva Ley de Competencia Desleal Ámbito de aplicación El concepto de práctica comercial agresiva Introducción El acoso La coacción La influencia indebida La influencia en el comportamiento económico del destinatario LA LEY

7 4. El catálogo o lista negra de prácticas agresivas expresamente tipificadas Significado y alcance Ámbito de aplicación Prácticas agresivas por coacción Prácticas agresivas por acoso Las visitas en persona al domicilio del consumidor o usuario a) Derecho comparado b) Las visitas publicitarias a domicilio en la nueva LCD Propuestas no deseadas y persistentes por correo, fax, correo electrónico u otros medios de comunicación a distancia a) Spam y publicidad por correo electrónico i) Precisiones terminológicas ii) IRégimen jurídico de la publicidad por correo electrónico en la Ley sobre servicios de la sociedad de la información y comercio electrónico iii) Incidencia de la normativa en materia de protección de datos de carácter personal b) Publicidad a través de mensajes cortos de texto (sms) y mensajes multimedia (mms) c) La publicidad por teléfono y fax d) La publicidad a través de medios de comunicación a distancia en la nueva Ley de Competencia Desleal i) Introducción: la relación entre la nueva LCD, la Ley sobre servicios de la sociedad de la información y comercio electrónico y la normativa en materia de protección de datos de carácter personal ii) El carácter no deseado de la publicidad iii) La persistencia en la remisión de publicidad LA LEY 15

8 4.5. Prácticas agresivas en relación con los menores Introducción Exhortaciones directas a los niños para la adquisición de bienes o servicios a) Introducción b) Presupuestos Exhortaciones directas a los niños para que convenzan a sus padres o tutores para la adquisición de un bien o servicio a) Introducción b) Presupuestos Otras prácticas agresivas Introducción Prácticas agresivas en el marco de la ejecución del contrato de seguro a) La liquidación del siniestro y la obligación de colaboración del tomador del seguro o asegurado b) El juicio de razonabilidad en el deber de colaboración del tomador o asegurado c) La falta de respuesta del asegurador a las comunicaciones del tomador del seguro, del asegurado o del beneficiario Prácticas desleales en el marco del envío no solicitado de mercancías a) La reclamación del pago, devolución o custodia de mercancías no solicitadas como práctica desleal b) Incidencia de la normativa en materia de ventas a distancia La práctica consistente en informar expresamente al consumidor del riesgo para el trabajo o sustento del empresario o profesional LA LEY

9 CAPÍTULO V LA PUBLICIDAD ILÍCITA COMO ACTO DE COMPETENCIA DESLEAL 1. Consideraciones previas Ámbito de aplicación: el concepto de publicidad Las modalidades de publicidad ilícita Introducción La publicidad que atente contra la dignidad de la persona o que vulnere los valores y derechos constitucionalmente reconocidos La publicidad contraria a la dignidad de la persona o a los valores y derechos constitucionalmente reconocidos Publicidad y derecho a la explotación publicitaria de la propia imagen La utilización de la imagen de la mujer con carácter vejatorio o discriminatorio Publicidad ilícita y protección de los menores Introducción La incitación a los menores a la compra de un bien o servicio La prohibición de representar a los menores persuadiendo a sus padres o tutores de la compra de un bien o servicio La presentación de niños en situaciones peligrosas La prohibición de la inducción a error a) Introducción b) Ámbito de aplicación c) Alcance de la prohibición La publicidad subliminal La publicidad que infrinja lo dispuesto en la normativa que regule la publicidad de determinados productos, bienes, actividades o servicios La publicidad engañosa, la publicidad desleal y la publicidad agresiva LA LEY 17

10 CAPÍTULO VI CÓDIGOS DE CONDUCTA, SISTEMAS DE AUTODISCIPLINA Y DERECHO CONTRA LA COMPETENCIA DESLEAL 1. El marco general: hacia un nuevo modelo de corregulación Consideraciones previas El reconocimiento e impulso a los sistemas de autodisciplina: de la autorregulación a la corregulación El impulso de la autorregulación desde la Unión Europea Implicaciones de una estrategia de corregulación La autorregulación en la Directiva sobre prácticas comerciales desleales Introducción Antecedentes El Libro Verde sobre la protección de los consumidores en la Unión Europea La Comunicación de Seguimiento del Libro Verde La Propuesta de Directiva sobre prácticas comerciales desleales La Directiva sobre prácticas comerciales desleales Códigos de Conducta y sistemas de autorregulación en la nueva Ley de Competencia Desleal Introducción Fomento de la autorregulación Contenido de los Códigos de Conducta Consideraciones previas La prohibición de fomentar o impulsar conductas desleales Códigos de Conducta y Derecho de Defensa de la Competencia a) Introducción LA LEY

11 b) Códigos de Conducta que reproducen normas legales preexistentes c) Códigos de Conducta que prohíben la publicidad de las empresas adheridas o que restringen modalidades o prácticas publicitarias lícitas d) Códigos de Conducta que precisan y concretan el alcance de cláusulas generales e) La aplicación de la excepción legal a los Códigos prima facie restrictivos de la competencia El control del cumplimiento de los Códigos de Conducta El órgano de control Los mecanismos de control del cumplimiento del Código a) Control previo b) Control ex post a través de sistemas extrajudiciales de resolución de conflictos CAPÍTULO VII ACCIONES FRENTE A LA COMPETENCIA DESLEAL 1. Acciones en materia de competencia desleal Introducción Acción declarativa Nociones previas Contenido Presupuestos Acción de cesación Nociones previas Presupuestos Contenido de la pretensión Acción de remoción Nociones previas Presupuestos Contenido LA LEY 19

12 1.5. Acción de rectificación Nociones previas Finalidad y contenido Presupuestos Acción de resarcimiento de daños y perjuicios Nociones previas Presupuestos Conceptos resarcibles Resarcimiento específico y por equivalente Acción de enriquecimiento injusto Nociones previas Naturaleza Presupuestos Contenido y diferencias con la acción de resarcimiento de daños y perjuicios Prescripción Tutela complementaria prevista en el ordinal segundo del art. 32 LCD Nociones previas Oportunidad de la nueva previsión Naturaleza y contenido Presupuestos Acciones legales y sistemas de autorregulación Acciones frente a Códigos de Conducta (remisión) Acciones previas frente a empresarios y profesionales adheridos a Códigos de Conducta Legitimación activa Nota introductoria Consideración preliminar Estructura y diferencias con el régimen anterior Legitimación individual Consideraciones previas Supuesto general LA LEY

13 Supuestos de ilícitos publicitarios Legitimación para interponer la acción de enriquecimiento injusto Legitimación en defensa de intereses generales Introducción Legitimación de asociaciones y corporaciones profesionales o representativas de intereses económicos Legitimación activa en defensa de intereses generales prevista en el ordinal tercero del art a) Nociones previas b) Instituto Nacional de Consumo y órganos o entidades correspondientes de las Comunidades Autónomas y corporaciones locales c) Asociaciones de consumidores y usuarios d) Entidades de otros Estados miembros de la Comunidad Europea constituidas para la protección de los intereses colectivos y de los intereses difusos de los consumidores y usuarios e) Legitimación del Ministerio Fiscal para ejercitar la acción de cesación en defensa de los intereses generales Breve referencia a la legitimación activa prevista específicamente para supuestos de publicidad ilícita en que se utiliza de forma discriminatoria o vejatoria la imagen de la mujer Legitimación pasiva Introducción Significado y tratamiento de la legitimación pasiva Estructura y contenido del art Supuesto general del ordinal primero del art Supuestos específicos de legitimación pasiva del ordinal segundo del art Prescripción Introducción LA LEY 21

14 4.2. Régimen general en materia de prescripción Estructura y ámbito objetivo Plazos de prescripción Dies a quo para el cómputo de los plazos Interrupción de la prescripción La prescripción de las acciones en defensa de los intereses generales de consumidores y usuarios Diligencias preliminares Introducción Finalidad, naturaleza jurídica y objeto Presupuestos materiales Tramitación Competencia Legitimación activa y pasiva Procedimiento y certificación ANEXO DE LEGISLACIÓN Directiva 2005/29/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 11 de mayo de 2005, relativa a las prácticas comerciales desleales de las empresas en sus relaciones con los consumidores en el mercado interior, que modifica la Directiva 84/450/CEE del Consejo, las Directivas 97/7/CE, 98/27/CE y 2002/65/CE del Parlamento Europeo y del Consejo y el Reglamento (CE) n.º 2006/2004 del Parlamento Europeo y del Consejo («Directiva sobre las prácticas comerciales desleales») Directiva 2006/114/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 12 de diciembre de 2006, sobre publicidad engañosa y publicidad comparativa Ley 29/2009, de 30 de diciembre, por la que se modifica el régimen legal de la competencia desleal y de la publicidad para la mejora de la protección de los consumidores y usuarios Ley 3/1991, de 10 de enero, de Competencia Desleal (texto consolidado) Ley 34/1988, de 11 de noviembre, General de Publicidad LA LEY