Objetivos de aprendizaje

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2 Objetivos de aprendizaje Comprender el concepto de empresario mercantil Distinguir entre empresa y empresario mercantil Clasificar los diferentes empresarios y conocer las principales diferencias de régimen jurídico Saber el régimen de entrada, ejercicio y salida del mercado Conocer la empresa y sus elementos Comprender las diferencias que entraña optar por una determinada forma jurídica. Detectar incorrecciones, criticar y proponer soluciones en empresarios existentes

3 Contenidos 1. El empresario 1.1. Concepto de empresario mercantil 1.2. Clases de empresarios 1.3. El empresario mercantil individual 1.4. El empresario mercantil 1.5. Clases de sociedades 2. La empresa

4 1. El empresario Concepto empresario mercantil: Persona física o jurídica de naturaleza privada que actúa en nombre propio, por sí o por medio de otros y realiza para el mercado una actividad comercial, industrial o de servicios

5 1. El empresario Denominación: nuestro Código de comercio lo denomina comerciante fruto del arrastre histórico, pero debe interpretarse (sustituirse) por el término empresario mercantil

6 1. El empresario Características Ocupa el vértice superior de la pirámide personal que sirve de soporte a la actividad empresarial Es la figura principal En su nombre se despliega la actividad, bien él directamente o través de sus auxiliares Máximo poder de ordenar y decidir Asume el riesgo y ventura del negocio

7 1.1. Concepto de empresario mercantil Se excluye del concepto de empresario mercantil Algunos pequeños empresarios: no disponen de una verdadera empresa (p. ej. artesanos) Algunos empresarios por el carácter civil de la actividad (p. ej. sector agrícola) Ciertos empresarios públicos Profesiones liberales Mercantilidad por la forma: las sociedades capitalistas son siempre empresario mercantil

8 1.1. Concepto de empresario mercantil Importancia de la calificación El sujeto estará sometido a un determinado estatuto jurídico (= conjunto de derechos y deberes específicos) Intervención del empresario implica que el contrato sea mercantil La insolvencia del empresario mercantil entraña especialidades No todos los empresarios están sometidos al mismo régimen jurídico

9 1.1. Concepto de empresario mercantil No confundir empresario mercantil con otras categorías: Emprendedor: aquellas personas, independientemente de su condición de persona física o jurídica, que desarrollen una actividad económica empresarial o profesional (Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización) Autónomo: es un régimen de Seguridad Social al que están vinculados los empresarios mercantiles individuales, pero también otras muchas personas que no lo son

10 1.2. Clases de empresarios mercantiles Individual persona física No constituye patrimonio separado (responsabilidad art Código civil) Público iniciativa económica de la Administración Social persona jurídica La persona jurídica tiene un patrimonio separado del propio de los socios (responsabilidad art Código civil) Los socios pueden responder también de las deudas sociales según sea el tipo social Privado iniciativa económica de los particulares

11 Formas intervención 1.2. Clases de empresarios mercantiles La Administración no siempre que actúa en el mercado recibe la calificación de empresario mercantil, pero si lo hace está sometida a su estatuto jurídico. La Administración está sometida en su actuación en el mercado al Derecho de la competencia Servicio administrativo sin personalidad jurídica Organismo autónomo y agencias estatales Entidades públicas empresariales Sociedades mercantiles Fundaciones

12 1.3. El empresario mercantil individual Régimen arts. 1, 3, 4 y 5 Código de comercio Requisitos Capacidad legal: mayor de edad y tener libre disposición de los bienes (excepción = los menores y los incapacitados) Ejercicio habitual del comercio: el ejercicio profesional de una actividad considerada como comercio, aunque no se traduzca en contratos mercantiles. Noción legal de comercio: Positivo: comercio, industria y determinados servicios incluidos en el Ccom (= banca, bolsa, seguros, etc.) Negativo: actividades agrarias y artesanas, profesiones liberales En nombre propio: el empresario actúa por si o por persona interpuesta (se excluye así al gerente)

13 1.3. El empresario mercantil individual Ejercicio del comercio por persona casada Régimen: arts. 6 a 11 Código de comercio 1. El empresario queda obligado con sus bienes y las resultas del comercio (art. 6 Ccom) 2. Para obligar los demás bienes comunes (gananciales) es necesario el consentimiento del otro cónyuge: 1. Expreso (escritura pública inscrita en el RM) art. 11 Ccom 2. Tácito (no oposición) arts. 7 y 8 Ccom 3. El consentimiento para obligar bienes propios deberá ser expreso El consentimiento se podrá revocar libremente

14 Privativos no comerciante Gananciales R e s u l t a s Privativos comerciante 1 (6 Ccom) 2 (7, 8 y 11 Ccom) 3 (9 Ccom)

15 1.4. El empresario mercantil Adquisición Por el ejercicio profesional en nombre propio de una actividad mercantil La inscripción en el Registro Mercantil o la licencia fiscal son meras presunciones (excepción las sociedades mercantiles requieren inscripción RM)

16 1.4. El empresario mercantil Pérdida La condición de empresario mercantil se pierde por el cese en la actividad económica Persona física: muerte, transmisión de la empresa, inhabilitación del concursado, cese voluntario Persona jurídica: extinción de la sociedad

17 1.4. El empresario mercantil Restricciones: excepciones al art. 38 Constitución que consagra libertad de empresa Prohibiciones: no se puede ejercer una determinada actividad en atención a la ilícita competencia que se produciría con otro empresario Incompatibilidades: por razón del cargo, función o condición de determinadas personas Inhabilitación: empresario declarado en concurso Determinadas actividades están sometidas a autorización administrativa

18 1.5. Clases de sociedades Sociedades Civiles Mercantiles Sociedad civil Sociedad colectiva Sociedad comanditaria Sociedad anónima Sociedad de responsabilidad limitada

19 1.5. Clases de sociedades Sociedad civil (arts y ss Código civil) Sociedad personalista Personalidad jurídica (art Código civil): solo las que se manifiestan frente a terceros Forma: solo se requiere escritura pública si se aportan bienes o derechos reales (art Código civil) Aportaciones: bienes, dinero o industria Objeto social: actividad civil Administración: arts y ss Código civil Reparto pérdidas y ganancias: Arts Código civil Responsabilidad socios: subsidiaria, ilimitada y parciaria

20 1.5. Clases de sociedades Sociedad colectiva Sociedad personalista Personalidad jurídica escritura pública + Registro mercantil Aportaciones socios: bienes, dinero o industria Objeto social: actividad mercantil Administradores: socios está llamados a la gestión social Acuerdos sociales: unanimidad Responsabilidad de los socios: subsidiaria, ilimitada y solidaria

21 1.5. Clases de sociedades Sociedad comanditaria simple: Junto a los socios colectivos surgen otros (socios comanditarios) cuya responsabilidad se limita a su aportación y no se encargan de la gestión social Se le aplican subsidiariamente las normas de la sociedad colectiva Sociedad comanditaria por acciones: La aportación de los comanditarios se divide en acciones Se le aplican subsidiariamente las normas de la sociedad anónima

22 1.5. Clases de sociedades Sociedad anónima: Sociedad capitalista Personalidad jurídica escritura pública + Registro mercantil Aportaciones socios: dinero o bienes susceptibles de valoración Capital social dividido en acciones Capital social mínimo: Mercantilidad por la forma, con independencia del objeto social Administradores: socios no están llamados a la gestión social Acuerdos sociales: por mayoría Responsabilidad de los socios: se limita a la aportación; el socio no responde de las deudas sociales Sociedad abierta

23 1.5. Clases de sociedades Sociedad de responsabilidad limitada Rasgos comunes con SA Sociedad capitalista Personalidad jurídica escritura pública + Registro mercantil Aportaciones socios: dinero o bienes susceptibles de valoración económica Mercantilidad por la forma, con independencia del objeto social Administradores: socios no están llamados a la gestión social Acuerdos sociales: por mayoría Responsabilidad de los socios: se limita a la aportación; el socio no responde de las deudas sociales

24 1.5. Clases de sociedades Sociedad de responsabilidad limitada Diferencias con la SA Sociedad cerrada Capital social dividido en participaciones Capital social mínimo: Sociedad más flexible y económica

25 1.5. Clases de sociedades Sociedad cooperativa: Personalidad jurídica escritura pública e inscripción en el registro de cooperativas Sociedad mutualista Regidas democráticamente (igualdad de voto) Puerta abierta de entrada y salida Órganos: Administradores (Consejo rector) y Asamblea general No paga dividendos Distribución del excedente como retorno en proporción a la utilización de los servicios Educación cooperativa y fomento de relaciones intracooperativas

26 2. La empresa Concepto La legislación no proporciona un concepto de empresa. Económico: organización de capital y trabajo destinada a la producción o a la mediación de bienes o de servicios para el mercado, planificada con arreglo a un criterio de economicidad

27 2. La empresa Diferentes aspectos desde un punto de vista jurídico: Aspecto subjetivo: aunque en el lenguaje se hable de empresa como sujeto, la empresa carece de personalidad jurídica; el titular de los derechos y obligaciones es el empresario Aspecto funcional: actividad organizadora del empresario; es una actividad permanente, especializada y frecuentemente acotada a una determinada actividad; relacionada con el art. 38 CE donde se reconoce la libertad de empresa (= libre iniciativa del individuo para realizar una actividad económica Aspecto objetivo: conjunto de bienes que son un medio para obtener una finalidad económica; son un conjunto de bienes pero con un carácter dinámico; puede ser objeto de negocios jurídicos Aspecto laboral: organización de personas; regulada por el Derecho del trabajo

28 2. La empresa Elementos La empresa es un conjunto de elementos de variada condición y naturaleza que, debidamente organizados, posee como finalidad la explotación de una determinada actividad económica: Relaciones laborales Bienes materiales muebles e inmuebles Derechos de propiedad industrial Ciertas relaciones jurídicas de naturaleza contractual que permiten una disponibilidad de elementos esenciales de la empresa (p. ej. arrendamiento del local de negocio) Organización productiva de los anteriores (fondo de comercio), que condensa dos situaciones de hecho propias de la empresa en funcionamiento: la clientela y las expectativas de ganancias

29 2. La empresa Características de los elementos integrantes de la empresa: Son autónomos Se renuevan sin que la empresa pierda su unidad Transmisión: La empresa puede transmitirse en un solo negocio jurídico, pero hay que respetar los diversos regímenes de transmisión de los elementos que la componen (unidad de título, pluralidad de modos) Nuestro derecho no establece ningún sistema de publicidad legal de transmisión de la empresa

30 Cuestiones a resolver Es empresario mercantil el socio único de una sociedad anónima unipersonal Pon un ejemplo de intervención de la Administración en la económica e identifica la forma jurídica adoptada para hacerlo El régimen del art. 6 a 11 del Código de comercio se aplica a un matrimonio sometido al régimen económico matrimonial valenciano? Enumera cinco diferencias entre la sociedad limitada y la colectiva Enumera cinco similitudes entre la sociedad anónima y una cooperativa Enumera cinco diferencias entre una sociedad anónima y una sociedad civil Qué diferencia hay entre traspasar una empresa y traspasar un local de negocio?