3.4. LA MORA Y LA CLÁUSULA PENA LA MORA

Transcripción

1 3.4. LA MORA Y LA CLÁUSULA PENA LA MORA DEFINICIÓN Es el retardo culposo o doloso en el cumplimiento de la obligación, unido al requerimiento de parte del acreedor. No todo retardo es mora, pero si al contrario; en toda mora hay retardo. Se dice que hay mora cuando se deja de incumplir una obligación en tiempo oportuno, el cual se determina, si la mora es del deudor, por el requerimiento hecho por el acreedor al obligado. La mora y el retardo no son conceptos idénticos. La noción del retardo se vincula con el de la exigibilidad de la obligación. Hay situación que solo importa un retardo, y no mora, la cual necesita o precisa del requerimiento o de la interpretación; por ejemplo, en una compraventa el vendedor se obliga a entregar la cosa vendida inmediatamente después de celebrado el contrato, si es que no se designo para la entrega, el vendedor retarda la entrega unos 8 o 10 días; acá no habrá mora, sino un siempre retardo. El retardo, se dice es la antesala de la mora, sabemos que las obligaciones puras son exigibles inmediatamente de contraídas (1240), lo cual no ocurre cuando por la naturaleza de la prestación se encuentra en lugar distante. No son exigibles de inmediato las obligaciones modales (condición suspensiva, a plazo). La mora es una de las formas de la culpa, por lo que el deudor puede probar que a la mora no le es imputable a su culpa, supuesto en el que se le podrá responsabilizar. Tampoco se le podrá responsabilizar al deudor por la demora; si llegare a probar que el daño se ha producido aun cuando la obligación se hubiera cumplido oportunamente. CLASES Podemos distinguir la mora en: 1) Mora del deudor o mora solvendi; (arts a 1337). 2) Mora del acreedor o mora accipiendi (arts a 1340) 1

2 En términos generales la mora puede deberse a culpa o ser dolosa, y así debe ser para que proceda la obligación de indemnizar. Al derecho civil es indiferente que la mora se deba a dolo o a culpa, pues, es bastante o suficiente que sea culposa. Esto no ocurre tratándose propiamente de la inejecución, ya que en esta última, como veremos, las consecuencias son diferentes según se haya originado por otra causa. Si la mora no es debida ni a culpa, ni dolo, tendremos la figura de la mora inculpata, esto es el retraso no culpable. En tal caso corresponde al deudor probar que la mora no se debió ni a culpa ni a dolo. Es importante advertir que en la mora existe la posibilidad de un cumplimiento, aunque sea tardío, pues, si hubiera la incertidumbre de que la obligación no ha de poder ya incumplirse definitivamente, estaríamos sencillamente frente al incumplimiento total. La mora viene a ser un caso de inejecución, ya que no se cumple con realizar la prestación en el tiempo prefijado, aunque la obligación fuese después cumplida. Es obvio que este pueda producir daños y perjuicios en agravio del acreedor. La mora, como habíamos indicado, no se concibe en las obligaciones negativas, porque habiéndose producido el acto positivo que estaba prohibido de realizar el obligado, no había culpable, sino un incumplimiento absoluto. Acá la indemnización provendrá desde el momento de producida la contravención, aunque se pudiera destruir lo ejecutado. La Mora Solvendi. Sus Requisitos El tipo normal de mora es aquel en que incurre el obligado, el deudor, el retardar por culpa o por dolo el oportuno cumplimiento de la prestación o prestaciones que la obligación contiene. Precisa de los siguientes cuatro requisitos: 1) Que Existe Retardo Por Parte Del Deudor; en derecho no es lo mismo retardo que mora, y que no todo retardo es mora, ejemplo: que el vendedor haya demorado unos 15 días en entregar la cosa vendida. Este retardo no implica que el vendedor esté incurso en mora, ya que esta solo se producirá después de la interpelación que le hiciere el comprador pidiendo la entrega de la cosa. A pesar de que el vendedor se encuentra obligado a entregar la cosa inmediatamente después de celebrado el contrato, ya que no se estipulo plazo para la entrega, el vendedor no 2

3 estará obligado a pagar los daños y los perjuicios si hubiere incurrido en culpa; la mora solo se producirá para este obligado (vendedor9, con el requerimiento a que nos referimos. 2) Que El Retardo Sea Imputable A Culpa O Dolo; el retardo debe ser imputable a culpa del deudor, esto es lógico. La culpa del moroso se presume en derecho, por lo que será el deudor quien deberá probar que el retardo no fue culpable. Al acreedor solo le corresponderá probar la existencia de la obligación (art. 1336) y el retardo. Por esto es que hemos dicho que la mora constituye una de las formas de la culpa. Basta que el deudor incurra en mora para que se le presuma culpable. Hemos indicado igualmente que también responde del caso fortuito, si este se ha producido después de haber estado el obligado constituido en mora, salvo las excepciones que ya conocemos. 3) Que El Acreedor Haya Cumplido Con La Interpelación; es requisito esencial de la mora que el acreedor haya cumplido con la interpelación, es decir, que el deudor hay sido compelido al cumplimiento de la obligación; de lo contrario se presume que el obligado ha quedado tácitamente autorizado a postergar el cumplimiento de la obligación y que por consiguiente, la demora no le cause perjuicio al titulas del derecho (art. 1333). Hay dos clases de interpelación: La interpelación judicial.- Es la que consiste en la interposición de una demanda por parte del acreedor y que debe serle notificado al deudor demandado. La interpelación extrajudicial.- Es la que se hace por correspondencia o comunicación, ya sea epistolar, cablegráfica o por teléfono, siempre que se tenga que acreditar su recepción por el deudor. 1) Que El Deudor Llegue A Cumplir Con La Obligación.- El obligado debe llegar a cumplir con el pago, realizando la prestación, o por lo menos que se allane a cumplirla. En las obligaciones reciprocas ninguno de los dos sujetos incurre en mora, sino solo desde que uno de ellos cumple la obligación o se llama a cumplirla; esto quiere decir que no hay culpabilidad por el incumplimiento de una obligación de un aparte, si es que la otra recíprocamente no ha cumplido con la suya. 3

4 2) Se entiende que el acreedor que interpela al deudor, ofrece tácitamente con el hecho del requerimiento, la prestación que él, a su vez debe.- En este caso, el deudor debe efectuar la prestación (que es de cargo del acreedor). Si el deudor cumple con ello, ya no incurre en mora. Igual cosa ocurre cuando el deudor está obligado a una prestación contra entrega de ese documento, o cuando el acreedor deba otorgar recibo al momento de recibir la prestación. CLASES DE MORA SOLVENDI El principio o regla general de que el requerimiento, en su forma judicial o extrajudicial, es requisito previo para la constitución en mora, tiene sus excepciones, puesto que hay supuestos diferentes, como acabamos de ver al haber transcrito el art del código vigente, en que no es necesario el requerimiento para la existencia de la mora. De acuerdo a lo que acabamos de indicar es posible distinguir la mora, según sea o no necesario en ella el requerimiento en: De acuerdo a lo que acabamos de indicar es posible distinguir la mora según o no necesario en ella el requerimiento en: 1) Mora interpelatoria, es la mora que exige el requerimiento. Tal interpelación se requiere tanto en las obligaciones con plazo incierto, cuando en aquellas obligaciones para las que se señala día para su cumplimiento. En nuestra legislación la interpelación siempre es necesaria, aun cuando se hubiere convenido un plazo de vencimiento de la obligación. 2) Mora convencional, es aquella que se origina en el contrato. En esta mora, como en la legal sobreviene sin necesidad de interpelación, cuando tal mora resulta o de la convención de la ley. Esta mora convencional comprende o puede derivar: De los términos expresos del título de la obligación, esto es, cuando se ha estipulado expresamente que el mero vencimiento del plazo, la produzca. También puede derivarse de la manifestación tacita de la voluntad, esto es, cuando de la naturaleza y las circunstancias propias de determinada obligación resultare que la designación de la época en que debía entregarse la co- 4

5 sa o hacerse el servicio fue motivo determinante para establecer la obligación, como dice textualmente el inc. 2 del mismo art ) La mora legal, existe o se configura cuando la propia ley lo consulte al deudor en mora, sin necesidad de interpelación; en este caso la mora se produce por el solo vencimiento del plazo. Llamada también mora ex - lege se produce en casos como el del art. 1385, en la compraventa, en la que desde que las cosas vendidas estuvieron a disposición del comprador y este no concurre el día en el contrato para pesarlas, mediarlas o contarlas, la mora se produce automáticamente. EFECTOS DE LA MORA DEL DEUDOR Dos son los efectos que surgen de la mora solvendi: 1er Efecto.- Este es el más grave. Está contenido en el art.1256 cuyo texto ya conocemos y que contiene la regla general e n su primer párrafo y en el segundo los dos casos de excepción que le son favorables. Cabe la distinción entre daños compensatorios (los causados por la inejecución) y los daños morosos (los originados por la mora). Estos últimos daños, se unen a la inejecución de la obligación en su forma natural, en todo caso y mientras la prestación le sea útil, puede exigir el acreedor. Hay que tener presente que hay numerosos supuestos en que la demora por si sola puede ser causa de responsabilidad de daños y perjuicios compensatorios, daños a los que no son acumulables los moratorios, si es que tal retardo ha tornado ya útil la prestación para el titular del crédito. Encontramos en la ley una disposición expresa que contiene esta norma, es la del art que dice: Cuando por efecto de la morosidad del deudor, la obligación resultase sin utilidad para el acreedor, este puede rehusar su inejecución y exigir el pago de la indemnización de daños y perjuicios compensatorios. Acá la mora equivale, en cuanto a sus efectos jurídicos, a la inejecución. Es aquel en realidad la prestación cumplida tardíamente ha devenido completamente innecesaria, inútil para el interés del acreedor, interés dentro del cual muchas veces está en juego su vida o su salud, o la de sus familiares; o queda afectado su interés de lucro. 2do Efecto.- El C.C. anterior, contempla este efecto en su art (obligaciones de dar cuerpo cierto). Si la cosa mueble se perdiese por culpa del deudor, será es- 5

6 te responsable al acreedor por su precio y por los daños y perjuicios. De acá se desprende la doctrina de que habiendo mora, el deudor carga con los riesgos de la cosa, cuando esta se pierde por caso fortuito o fuerza mayor, está perdida incide sobre el deudor moroso. Cesan los efectos de la mora por el pago o por la consignación en pago; cesan también por el abandono de la instancia por el demandante (acreedor). El acreedor puede renunciar a los efectos de la mora. Finalmente hay casos en que no es concebible, no es posible la producción de la mora, sino su incumplimiento absoluto. Por lo demás, la mora concluye con la prescripción de la obligación que dio origen al requerimiento, sin embargo, el requerimiento impide la extinción por prescripción; pero quedara sin efecto si se declara el abandono del juicio. LA MORA DEL ACREEDOR Esta es la mora denominada accipiende, es menos frecuente que la solvendi. Sus fundamentos son diferentes a los de la mora solvendi. La mora accipiende se produce sin tener todavía que acudir a la consignación, bastando el ofrecimiento que hiciere el deudor. El deudor deberá intimar al acreedor a recibir el pago o bien puede consignarlo. El obligado deberá probar el rehusamiento a recibir el pago, así como que dicho rehusamiento nos sea debido más a culpa del propio deudor. Advertimos que con la mora del acreedor no se extingue la obligación del deudor. El acreedor al incurrir en mora, carga con los riesgos, ya que su conducta no debe agravar la situación del obligado. Consecuentemente no es suficiente que el deudor manifieste que s e encuentra dispuesto, o que esta llano a cumplir el pago, sino que deberá existir una oferta real de cumplimiento, a la que se entrega la consiguiente negativa del acreedor a recibirlo. Dicha oferta en la mora del acreedor desempeña igual papel interpelación en la mora del deudor. Queda sobreentendido que el ofrecimiento que el deudor haga al acreedor deberá comprender toda la prestación, tanto cuantitativa como cualitativamente; así se trata de una deuda de capital con pacto de intereses, deberá comprender capital e 6

7 intereses. Esta oferta podrá se válidamente hecha aun antes del vencimiento. La oferta de pago no solo puede hacerla el propio deudor, sino un tercero, puesto que este puede efectuar el pago; igualmente para recibir el pago. La oferta puede hacerse judicialmente, siempre que tal oferta pueda dictarse. Hay casos en que no es imprescindible la oferta para que incurra en mora el acreedor; sucede esto en los supuestos siguientes: Cuando la oferta no puede ser realizada por acto imputable al acreedor; Cuando el acreedor se niega a restituir el titulo de la obligación, al deudor que quiere pagarle; Cuando el acreedor tiene ya declarado con anterioridad que no quiere recibir el pago; esto es, cuando le hace saber que no ha de recibir el pago; Cuando el acreedor nos e hallare presente en el lugar del pago; y Cuando el acreedor indebidamente exige al deudor más de lo que se debe o cosa distinta de la recibida, contrariando los principios generales que ya conocemos. El art del vigente código prescribe lo siguiente: El acreedor incurre en mora cuando sin motivo legitimo se niega a aceptar la prestación ofrecida o no cumple con practicar los actos necesarios que le correspondan para que el deudor realice la prestación o prestaciones que la obligación contiene. EFECTOS DE LA MORA DEL ACREEDOR El artículo 1339 del C.C. establece: El acreedor en mora obligado a indemnizar los daños y perjuicios derivados de su retraso. 1. Es un efecto directo de la mora credendi. Y no es verosímil. Hay que desbrozar primeramente la idea aquella de considerar al deudor, como el único susceptible de ser obligado al pago de una indemnización como consecuencia de un retardo en el cumplimiento de la prestación debida. Esta idea pareció inobjetable durante mucho tiempo, por la razón aparentemente indudable de continuar en su poder el bien objeto de la prestación. Pues la entrega al acreedor nos e produce. Pero nos 7

8 e logra, como hemos visto, por la renuencia del acreedor en recibir el pago ofrecido. El asume una actitud inaceptable, porque su residencia no tiene justificación. 2. Es menester parcial cual podría ser el daño sufrido por el deudor como consecuencia de la mora credendi. La óptica conveniente para la real comprensión del problema debe partir del reconocimiento de una verdad, actualmente indiscutible: el deudor no solo tiene obligaciones, por ser el obligado, porque tiene también derechos. Son los derechos del deudor que resultan lesionados, dañados, vulnerados en su beneficio. 3. Le está reconocido válidamente al deudor, el derecho a solicitar el pago de una indemnización por los daños generados directamente por la mora credendi. Y como en casos similares, al acreedor no lo exime de acreditar o probar debidamente, la existencia de los daños y perjuicios invocados. Las declaraciones abstractas de la ley en su aplicación concreta exigen el cumplimiento del requisito de probanza. CLÁUSULA PENAL COMPENSATORIA La cláusula penal constituye un acuerdo celebrado entre las partes de una relación obligatoria, por el que se establece que en caso de incumplimiento de la prestación debida, el deudor quedará obligado al pago de una prestación a título de resarcimiento. En tal sentido la cláusula penal cumple la función de fijar y limitar anteladamente aquello que se deberá a título de indemnización si se produce el evento del incumplimiento de lo debido. La cláusula penal cumple una doble finalidad: 1. Por un lado, verificado el incumplimiento, se simplifica la determinación de la indemnización, exonerando al acreedor de la prueba de los daños y perjuicios provocados por aquel. 2. Por el otro, antes de la exigibilidad de la obligación, cumple una función coercitiva de garantía de cumplimiento, porque el deudor tratará verosilmente de cumplir para eludirla (Diez Picazo y Gullon). Messineo dice: la cláusula penal es una promesa accesoria, aceptada por la contraparte, que importa la obligación (del deudor) de efectuar una determinada prestación, a título de pena, para el caso de incumplimiento injustificado de la obligación que nace de contrato. Tiene la función de resarcir al acreedor de los daños que le han originado y de limitar al mismo tiempo su medida. Dado el 8

9 carácter convencional de la cláusula, la pena se debe independientemente de la efectividad y de la prueba del daño, por parte del acreedor; lo que hace más fácil la situación de él, en caso de incumplimiento del deudor. CLÁUSULA PENAL MORATORIA Si la cláusula penal se establece para el caso de mora o en seguridad de un pacto determinado, el acreedor estará facultado para exigir conjuntamente el íntegro de la cláusula penal así como el cumplimiento de la obligación principal, tal como lo precisa al art del CC. Alterini-Ameal-López Cabaña explican, que: la cláusula penal moratoria es susceptible de ser acumulada: 1. Al cumplimiento, o a la ejecución específica de la obligación principal; 2. A la cláusula penal compensatoria que se haya pactado; o 3. A la Indemnización del daño compensatorio que sea fijado, en caso de no haberse previsto una pena compensatoria. La razón de de ser de la pena moratoria es indemnizar al acreedor por la demora en que ha incurrido el deudor, de manera que su pago tiene causa distinta de las demás pretensiones que aquel tiene derecho a articular. CONDICIONES PARA APLICACIÓN DE LA CLÁUSULA PENAL La ventaja que ofrece la cláusula penal al acreedor es que no tenga que probar ni la existencia de daños y perjuicios-provocados por el incumplimiento o la moral- ni su monto. Art del CC. Sin embargo podrá demandarse en el caso de que el incumplimiento responda a causa imputable al deudor. En concordancia con el Art del CC., el art establece que es posible que se pacte expresamente que aun cuando el incumplimiento se deba a causa no imputable al deudor, se deba cumplir con la penalidad. La regla es que producido el incumplimiento, atendiendo a que la pena convencional importa la fijación anticipada de lo que se deberá a título de daños y perjuicios, no será necesario ni que el acreedor alegue y compruebe la existencia real de aquellos, ni el deudor podrá liberarse de cumplir la penalidad alegando y probando que no se produjeron. 9

10 ESTIPULACIÓN DE LA CLÁUSULA PENAL La cláusula penal puede ser estipulada conjuntamente con el acto creador de la obligación principal o por acto posterior, pero en ningún caso después de producido el incumplimiento. Art del CC. La circunstancia de que se imponga determinada solemnidad para el acto principal no quiere decir que la cláusula requiera de esa misma solemnidad. ACCESORIEDAD DE LA CLÁUSULA PENAL El art del CC. Señala que la nulidad de la cláusula penal no influye sobre la existencia de la obligación principal de la cual es accesoria, por lo que la nulidad de dicha cláusula no acarrea la nulidad de la obligación. Por la misma razón la nulidad de la obligación principal si acarrea la nulidad de la cláusula penal, ya que ésta tiene como finalidad el resarcimiento por causa de inejecución de una obligación. REDUCCIÓN EQUITATIVA DE LA PENALIDAD En el art del CC establece que la cláusula penal no es inflexible ni inexorable, pues el Juez podrá reducirla equitativamente cuando lo solicite el deudor y resulte manifiestamente excesiva, o cuando la obligación principal hubiese sido cumplida en parte o en forma irregular. Para determinar la reducción de la pena por ejecución parcial o irregular, el Juez deberá evaluar el grado de ventaja que el acreedor pueda haber obtenido con dicha ejecución. Al expresarse que la reducción deberá realizarse equitativamente, se deja a la apreciación absolutamente discrecional del juez la estimación de la reducción con el inconveniente que permite abrir la controversia en respecto de los daños y perjuicios y, con ello, en cierta forma, se hace perder el verdadero significado de la cláusula penal. CLASES DE CLÁUSULA PENAL Divisible o indivisible En el art del CC se dispone que cada codeudor o cada uno de los herederos del deudor solamente estará obligado a satisfacer la pena en proporción a su parte, siempre que la cláusula penal sea divisible aunque la obligación sea 10

11 indivisible. Facultad de Derecho y Ciencia Política Vale decir que para los codeudores o herederos del deudor el principio de la divisibilidad o indivisibilidad quedará fijada por la naturaleza jurídica de la prestación en que conste la cláusula penal y no por la obligación principal. El art del CC que es consecuencia del anterior, establece que, por el contrario, si la naturaleza de la cláusula penal es indivisible cada uno de los codeudores y sus herederos, queda obligado a satisfacer íntegramente la pena. Cláusula penal Solidaria La solidaridad en la cláusula penal está prevista en el art del CC, así en el caso que la cláusula penal fuese solidaria, pero divisible, cada uno de los codeudores queda obligado a satisfacer el integro de la pena. Se aplica las reglas de la solidaridad, de otra parte si falleciese un codeudor la pena se dividirá entre sus herederos en proporción a las cuotas o participaciones que le toque en la herencia. DERECHO DE REINTEGRO A los codeudores de la cláusula penal no culpables del incumplimiento de la obligación principal, tienen derecho a exigir a quien o quienes dieron lugar a su imposición que se les reintegre lo que hubieren pagado a título de penalidad- Art del CC. Esta regla constituye una aplicación específica de aquella contenida en los art y 1195, en virtud de la cual los codeudores en una obligación indivisible o solidaria no culpables por el incumplimiento, no responden por los daños y perjuicios por el provocados, por lo que de haberla pagado tienen derecho al reintegro por parte de los deudores culpables. 11