Foro académico Impactos de la megaminería en Jericó y Támesis. Consideraciones normativas en materia territorial, social, ambiental y minera

Transcripción

1 Foro académico Impactos de la megaminería en Jericó y Támesis Consideraciones normativas en materia territorial, social, ambiental y minera Rodrigo E. Negrete Montes Palermo, abril 29 de 2017

2 TEMÁTICA Estado unitario y Autonomía territorial Minería: Normativa y consideraciones sobre política Jurisprudencia relacionada. Autonomía territorial. Derecho a la participación ciudadana Estrategia de defensa del territorio Movilización ciudadana Acciones municipales Litigio estratégico

3 Partiendo del origen El Pacto Social La Constitución Política de 1991 Colombia es un Estado social de derecho Organizado en forma de República unitaria, descentralizada, con autonomía de sus entidades territoriales, democrática, participativa y pluralista, fundada en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y en la prevalencia del interés general.

4 La C.P. consagró derechos fundamentales y mecanismos de protección. Vida, tranquilidad, intimidad, vivienda, paz, ambiente sano, participación, acceso a la información. Medios control constitucional: Acciones de inconstitucionalidad, tutela, acciones populares y de grupo, nulidad, etc. Fines esenciales del Estado: Servir a la comunidad, Promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la C.P. Facilitar la participación de todos en las decisiones que los afectan y en la vida económica, política, administrativa y cultural de la Nación; Defender la independencia nacional, mantener la integridad territorial y asegurar la convivencia pacifica y la vigencia de un orden justo.

5 Tensión constitucional y legal Organización estatal: Estado unitario y Autonomía territorial Propiedad subsuelo y recursos naturales no renovables: Estado Titulación minera: Desconoce autonomía territorial Desconoce municipio como parte del Estado Desconoce derecho fundamental participación Pilares de la política minera son fuente de tensiones: Declaratoria minería actividad de utilidad pública e interés social (Art. 13) Procedimiento de titulación minera. 1ero en el tiempo. Art. 16. Prohibición a municipios de tomar determinaciones sobre la minería en sus territorios. (artículos 37*-38). * Sentencia C-273/16 Lo anterior ha creado y/ exacerbado conflictividad en territorios. La discusión avanza en Altas Cortes, Entidades Territoriales y comunidad.

6 Constitución Política Art. 4. La Constitución es norma de normas. En todo caso de incompatibilidad entre la Constitución y la ley u otra norma jurídica, se aplicarán las disposiciones constitucionales. Es deber de los nacionales y de los extranjeros en Colombia acatar la Constitución y las leyes, y respetar y obedecer a las autoridades. Art. 6. Los particulares sólo son responsables ante las autoridades por infringir la Constitución y las leyes. Los servidores públicos lo son por la misma causa y por omisión o extralimitación en el ejercicio de sus funciones. Art. 8. Es obligación del Estado y de las personas proteger las riquezas culturales y naturales de la Nación.

7 Art. 40. Todo ciudadano tiene derecho a participar en la conformación, ejercicio y control del poder político. Para hacer efectivo este derecho puede: ( ) 2. Tomar parte en elecciones, plebiscitos, referendos, consultas populares y otras formas de participación democrática. Artículo 103. Son mecanismos de participación del pueblo en ejercicio de su soberanía: el voto, el plebiscito, el referendo, la consulta popular, el cabildo abierto, la iniciativa legislativa y la revocatoria del mandato.

8 Art Corresponde a los concejos: 2. Adoptar los correspondientes planes y programas de desarrollo económico y social y de obras públicas. 7. Reglamentar los usos del suelo y, dentro de los límites que fije la ley, vigilar y controlar las actividades relacionadas con la construcción y enajenación de inmuebles destinados a vivienda. 9. Dictar las normas necesarias para el control, la preservación y defensa del patrimonio ecológico y cultural del municipio. Art El Estado es propietario del subsuelo y de los recursos naturales no renovables, sin perjuicio de los derechos adquiridos y perfeccionados con arreglo a las leyes preexistentes.

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10 Situación actual - Aspectos Mineros - Código de Minas Actividad minera: Contrato de concesión - Otorgado e inscrito en registro minero nacional Etapas Prospección: Libre. Arts. 39 y 201* Código Minas. Exploración: Guías Minero -ambientales- Arts. 81, 199 y 272 Código de Minas. Resolución de 2002 MME y MMA. Permisos ambientales - Arts. 198, 272 C. Minas Se deslicenció en 1995 Explotación minería: Licencia ambiental. Arts. 8 y 9 Decreto 2041/14 (Decreto 1076 de 2015) Arts. 62, 83, 85, 145, 169, 205 a 208, 212, 281, 290 Código de Minas

11 Consideraciones sobre la minería Política minera centrada en seguridad jurídica y confianza inversionista - fomento actividad extractiva de minerales sin control adecuado. Seguridad jurídica de campesinos y demás habitantes Proliferación de títulos, solicitudes y declaratoria de áreas estratégicas para la minería (Sentencias C-035/16, C-389/16) Ausencia rigor en otorgamiento de títulos. Primero en el tiempo, primero en derecho, no hay cualificación. Art. 16 C.M. No proceso de selección objetiva. Sentencia C-389/16. Sentencia C-123/14 Declaratoria de utilidad publica que ha generado violación de derechos fundamentales y jerarquía de derechos desplazamiento, desarraigo, pérdida valores culturales, sociales, ambientales, económicos, no restitución victimas (retorno) (art. 13 CM)

12 Consideraciones sobre la minería Titulación minera y autorizaciones ambientales sin garantizar participación comunitaria, estatal regional, local. Desconocimiento de consultas populares (Sentencias C-123/14, C-389/16) Ausencia de planificación y ordenamiento ambiental y territorial Listado positivo de zonas excluidas de la minería. Art. 34. Sentencias C-339/02. T-445/16 Desconoce procesos locales (ambientales, territoriales, sociales y económicos). Sentencia T-445/16 Licencia ambiental débil, sin rigor, sin límites frente al daño a los recursos naturales renovables y comunidades. Ineficaz. Sentencia T-154/13 Corte Constitucional. Ausencia de licencia ambiental para la exploración minera (Sentencia C-035/99. L.A. fin preventivo?)

13 Consideraciones sobre la minería Grave afectación al ambiente (agua, suelo, aire, biodiversidad, paisaje), ecosistemas estratégicos, bienes y servicios ecosistémicos. Sentencia C-339/02, T-704/16 Agua: Derecho fundamental (consumo y recurso) derecho humano. Debilidad institucional ambiental Ausencia de derecho fundamental a la consulta previa para la titulación minera, declaratoria de zonas mineras de comunidades étnicas y declaratoria áreas estratégicas para la minería. Sentencias C-418/02, C-891/02, C389/16, T-704/16. Contraprestaciones irrisorias al Estado Normativa sectorial que involucra aspectos ambientales, territoriales, penales, tributarios, étnicos.

14 ASPECTOS JURISPRUDENCIALES 1. Sentencia C-339/02. destaca graves impactos minería. señala que el deber de colaboración de la autoridad minera no condiciona el ejercicio de la competencia de la autoridad ambiental; se declararon exequibles los incisos 3 y 4 del artículo 34 de la ley 685 de 2001, en el entendido que la autoridad ambiental deberá aplicar el principio de precaución. indubio pro ambiente zonas excluibles no responden a listado positivo del art. 34 código de minas. 2. Sentencias C-418/02 y C-891/02. necesidad de adelantar proceso de consulta previa zonas mineras indígenas y titulación en territorios étnicos

15 4. Sentencia C-443/09. resuelve estarse a lo resuelto en sentencia c-339/02 sobre art. 34 cm. señala que en materia ambiental es aplicable el principio de progresividad. Exhorta al MAVDT, CAR y AAC para que cumplan con los distintos deberes ambientales a su cargo y, por una parte, avancen en la declaración y delimitación de las zonas excluidas de la minería y por otra parte adopten medidas eficaces para la protección del medio ambiente en general y de las áreas de especial importancia ecológica tales como los páramos.

16 5. Sentencia C-366 de declara inexequible Ley 1382 de 2010, por ausencia de consulta previa. Concede al gobierno y al congreso el término de dos años para que expidan modificación del código de minas, dando cumplimiento a la consulta previa, protegiendo zonas de especial protección especial y aplicando principio de precaución

17 5. Sentencia T-154/13 c.c. Ordena a MADS que en el ámbito de sus funciones analice a cabalidad y haga cumplir apropiadamente la preceptiva constitucional colombiana y, en lo que corresponda, las recomendaciones de la oms y de otros organismos internacionales, particularmente frente a los efectos adversos a la salud y, en general, contra el ambiente, que genere la explotación carbonífera a gran escala, implantando y haciendo ejecutar las medidas adecuadas que deban tomarse para erradicar los referidos efectos 6. Sentencia C-123/14. declara exequible de manera condicionada el art. 37 ley 685/01. titulación minera sujeta a acuerdos con municipios para garantizar ambiente sano, cuencas hídricas, salubridad, condiciones económicas, sociales y culturales, aplicando principios de coordinación, concurrencia y subsidiariedad

18 7. Sentencia T-766/15. revoca áreas estratégicas para minería por ausencia de consulta previa 8. Sentencia C-035/16. declara exequible art. 108 Ley 1450/11, en el entendido de que i) áreas de reserva minera definidas con anterioridad a la sentencia, anm deberá concertar con municipios donde están ubicadas, con anterioridad al inicio del proceso de selección objetiva de las áreas de concesión minera. ii) la ANM y MME deberán garantizar que la definición y oferta de dichas áreas sean compatibles con los planes de ordenamiento territorial.

19 8. Sentencia C-035/16. declara exequible art. 20 de la Ley 1753 de 2015, en el entendido de que: i) ANM deberá concertar previamente con los municipios donde van a estar ubicadas áreas de reserva minera, para garantizar que no se afecte su facultad constitucional para reglamentar los usos del suelo, conforme a los principios de coordinación, concurrencia y subsidiariedad, ii) Áreas de reserva minera definidas con anterioridad a sentencia, deberá concertar con los municipios donde se encuentran ubicadas, con anterioridad al inicio del proceso de selección objetiva de las áreas de concesión minera iii) La ANM y el MME deberán garantizar que la definición y oferta de dichas áreas sean compatibles con los respectivos planes de ordenamiento territorial.

20 9. Sentencia c-273/16. declara inexequible art. 37 código de minas 10. Sentencia C-389/16. declara exequible de manera condicionada arts 16, 53, 270 y 271 de ley 685 de 2001, en el entendido de que es preciso que la autoridad minera nacional adopte medidas especiales para asegurar la protección al ambiente y el adecuado manejo de los recursos naturales en la entrega de contratos de concesión que, de acuerdo con los criterios técnicos pertinentes, se refieren a proyecto mineros de mediana o gran escala, en los cuales deberá garantizarse, además, la participación libre, previa, representativa, informada y eficaz de los potenciales afectados. considera proceso de titulación minera presenta fallas estructurales.

21 Declara exequibles arts 122, 124 y 133 del cm ( ) bajo el entendido de que el derecho de prelación por parte de las comunidades étnicas o afrocolombianas, no constituye justificación alguna para omitir la aplicación del derecho fundamental a la consulta previa y al consentimiento libre, previo e informado, cuando la afectación sea intensa por el desplazamiento de una comunidad, por amenaza de extinción física o cultural, o por el uso de materiales peligrosos en sus tierras y territorios. 11. Sentencia T-445/16. Precisa que los entes territoriales poseen la competencia para regular el uso del suelo y garantizar la protección del medio ambiente, incluso si al ejercer dicha prerrogativa terminan prohibiendo la actividad minera.

22 12. entencia T-445/16 Precisa que la pregunta puesta a consideración del Tribunal Administrativo del Quindío vulnera la carta del 91 por atentar contra la libertad del votante y no por desconocer las competencias constitucionales respecto del uso del suelo y la protección del medio ambiente del municipio de pijao. Ordena al MADS, al Min Interior, PNNC, IAVH y CGR que conformen una mesa de trabajo interinstitucional, a la cual podrán vincular más entidades y miembros de la sociedad civil, con el objeto de construir una investigación científica y sociológica en el cual se identifiquen y se precisen las conclusiones gubernamentales respecto a los impactos de la actividad minera en los ecosistemas del territorio colombiano. Concede termino improrrogable de 2 años contados a partir de la notificación de esta SENTENCIA.

23 Decretos precisados o suspendidos por consejo de estado 1. Decreto 2201 de (reglamenta art. 10 ley 388 de 1997) condicionado por consejo de estado 2010 sentencia del consejo de estado, sección primera e. no de de marzo de Decreto 934 de (reglamenta art. 37 cm. prohibía a los municipios prohibir la minería). suspendido por consejo de estado consejo de estado sección tercera. auto (49150). sept. 3 de 2014.

24 Normas precisadas o suspendidas por consejo de estado 3. Decreto 933 de (normas sobre formalización de minería tradicional y se modifican unas definiciones del glosario minero) suspendido por consejo de estado sala de lo contencioso administrativo, sección tercera. subsección c. radicación: (52506). auto del 20 de abril de Decreto 2691 de (reglamenta art. 37 cm). suspendido por consejo de estado sala de lo contencioso administrativo, sección primera. radicación núm.: auto del 25 de junio de 2015.

25 Normas precisadas o suspendidas por consejo de estado 5. Decreto 935 de Artículo suspendido provisionalmente. consejo de estado, sala de lo contencioso administrativo, sección tercera, subsección c, auto del 26 de febrero de 2014, expediente (art. modificado por el art. 1 dto 1300 de 2013) 6. Decreto 935 de Suspende la frase y su reglamento, contenida en los artículos 2 y 3. consejo de estado sala de lo contencioso administrativo, sección tercera. subsección c. expediente: radicación: auto del 16 de junio de 2015.

26 Acciones para la defensa del territorio Movilización social. Comunidad, organizaciones sociales, campesinos, ambientalistas, finqueros, cafeteros, indígenas, etc. defensa derechos fundamentales Acuerdos municipales. Prohibición de la minería. facultad constitucional concejo alcalde, iniciativa ciudadana Consultas populares alcalde, iniciativa ciudadana. surtir procedimiento. constitución política, ley 136/94 (art. 33), leyes estatutarias 134/94 y 1757/15. Litigio estratégico. Demandas a leyes, decretos, resoluciones, contratos. tutelas, acciones populares, nulidad

27 La defensa del territorio no es parte de un discurso de derecha, ni de izquierda Es una necesidad y obligación de todos los habitantes

28 La defensa del territorio no es parte de un discurso de derecha, ni de izquierda Es una necesidad y obligación de todos los habitantes

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