MINISTERIO DE ECONOMIA, INDUSTRIA Y COMERCIO COMISION PARA PROMOVER LA COMPETENCIA AÑO SESIÓN ORDINARIA NO Acuerdo: Artículo Sétimo

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1 MINISTERIO DE ECONOMIA, INDUSTRIA Y COMERCIO COMISION PARA PROMOVER LA COMPETENCIA AÑO 2014 SESIÓN ORDINARIA NO Acuerdo: Artículo Sétimo Fecha: Hora: 19:05. No. de Voto: Expediente No.: IP-CE Concentración Económica Mercado: Generación de electricidad mediante energía eólica. Asunto: Investigación por supuesta omisión de notificación de concentración de Planta Eólica Guanacaste S.A. y Celsia Conducta Involucrada: Concentración Económica. Tipo de Práctica: Artículo 16 de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, Nº

2 SESIÓN ORDINARIA NO Acuerdo: Artículo Sétimo Fecha: Hora: 19:05. No. de Voto: Expediente No.: IP-CE Concentración Económica Mercado: Generación de electricidad mediante energía eólica. Asunto: Investigación por supuesta omisión de notificación de concentración de Planta Eólica Guanacaste S.A. y Celsia Conducta Involucrada: Concentración Económica. Tipo de Práctica: Artículo 16 de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, Nº 7472 COMISION PARA PROMOVER LA COMPETENCIA VOTO Comisión para Promover la Competencia de las diecinueve horas con cinco minutos del veinticinco de noviembre del dos mil catorce RESULTANDO PRIMERO. Que en la Sesión Ordinaria N , la COPROCOM acordó en el artículo sétimo instruir a la Unidad Técnica para que verifique, si las empresas Planta Eólica Guanacaste S.A. y la empresa colombiana Celsia están sujetas al régimen de notificación previa tutelado en la Ley No, SEGUNDO. Que mediante el oficio DACP-OF de fecha 30 de setiembre del 2014, se le solicitó al señor Fernando Tovar, representante legal del agente Planta Eólica Guanacaste S.A., información relevante para el estudio de la transacción. La solicitud de información fue notificada por medio del acta de notificación AN-COPROCOM TERCERO: El agente Planta Eólica Guanacaste S.A., representada por el señor Heiner Guzmán Murillo, en su calidad de Gerente General presentó parcialmente la información requerida el día 16 de octubre del CUARTO: Que mediante la resolución de las nueve horas del veintiocho de octubre del dos mil catorce se le notificó a las partes que ante la revisión de la información aportada el 16 de octubre del 2014, se logró determinar que se omitió la presentación de datos relevantes para realizar el estudio respectivo, siendo estos necesarios para la correcta valoración de la transacción. Lo anterior fue notificado mediante las actas AN-COPROCOM y AN-COPROCOM QUINTO: Que el día 10 de noviembre del 2014 la empresa Planta Eólica Guanacaste S.A. presentó la información prevenida mediante la resolución de las nueve horas del veintiocho de octubre del dos mil catorce. CONSIDERANDO I. Respecto a las concentraciones en la Ley No El artículo 12 de la Ley No. 7472, señala que se entiende por concentración la fusión, la compraventa del establecimiento mercantil o cualquier otro acto o contrato en virtud del cual se concentren las sociedades, las asociaciones, las acciones, el capital social, los fideicomisos, los poderes de dirección 2

3 o los activos en general, que se realicen entre competidores, proveedores, clientes u otros agentes económicos, que han sido independientes entre sí y que resulten en la adquisición del control económico por parte de uno de ellos sobre el otro u otros, o en la formación de un nuevo agente económico bajo el control conjunto de dos o más competidores; así como cualquier transacción mediante la cual cualquier persona física o jurídica, pública o privada, adquiera el control de dos o más agentes económicos independientes entre sí y que son competidores actuales o potenciales hasta ese momento. Además, la investigación de las concentraciones deben seguirse los criterios de medición de poder sustancial en el mercado relevante, establecidos en esta ley, en relación con las prácticas monopolísticas relativas. Asimismo, conforme al artículo 16bis la Comisión podrá investigar de oficio e imponer las sanciones que correspondan por los efectos anticompetitivos y por la omisión de la comunicación en aquellos casos en que, debiendo hacerlo, no se haya realizado la notificación. Además, la Comisión podrá ordenar la desconcentración total o parcialmente e imponer cualquiera de las condiciones establecidas en el artículo anterior. Así las cosas, como bien lo indica la normativa, este Órgano en pleno uso de las facultades que le han sido conferidas por Ley, puede requerir información o valorar una operación sin que esta haya sido notificada previamente en observancia de lo establecido en el artículo 16, 16 bis,16 ter de la Ley No II. Los agentes económicos involucradas en la Transacción A. La empresa Celsia S.A. (Adquirente) De la información aportada por los agentes se desprende que la empresa Celsia S.A. es una compañía organizada y existente de conformidad con las leyes de la República de Colombia y con oficinas en ese país. Además, es un agente económico de servicios públicos especializados en los negocios de generación y distribución de energía eléctrica. Se indica que actualmente cuenta con una capacidad instalada de generación de 1.777MW representados en 16 centrales ubicadas en seis departamentos de Colombia, siendo éste el único país donde actualmente tiene operaciones comerciales. La empresa Celsia no ha incursionado en el mercado eléctrico de Costa Rica, Panamá u otro país de Centroamérica. B. Sobre la Planta Eólica Guanacaste S.A. (Adquirida) Corresponde con la Planta Eólica Guanacaste (en adelante PEG) que es una empresa inscrita en Costa Rica con el número de cédula jurídica Dicho agente opera un proyecto de energía eólica que vende la totalidad de su producción al Instituto Nacional de Electricidad. Las acciones de PEG son propiedad de la tenedora de acciones Enerwinds de Costa Rica S.A. la cual no tiene operaciones comerciales y actúa únicamente como tenedora de las acciones de dicha planta. Por otro lado, se debe mencionar la existencia de la empresa Econergy Energy Generation Limited, (Econergy) que es una sociedad organizada y existente bajo las leyes de Irlanda; que es propietaria del 61.1% de las acciones de Enerwinds de Costa Rica S.A. y actúa en la transacción como la parte vendedora. Esta inversión es la única actividad de Econergy en Costa Rica. 3

4 Además, se debe indicar que la empresa Enerwinds de Costa Rica S.A. es accionista de varias sociedades costarricenses, incluyendo Planta Eólica Guanacaste S.A., que a su vez es dueña de la totalidad de cuotas que conforman el capital social PEG Operaciones Limitada, la cual se encarga de los temas operativos de mantenimiento de la planta eólica. Además, Enerwinds tiene participación de un 55% en el capital de Landco La Gloria S.A., compañía propietaria de varios terrenos aledaños a la planta. III. Descripción de los fines de la transacción Las partes señalan que como parte de la estrategia de expansión, la empresa Celsia ha buscado adquirir activos en la región de Centroamérica, principalmente en Panamá y en Costa Rica. La empresa Celsia se ha comprometido a adquirir de Econergy Energy Generation Limited el 61.1% del capital de Enerwinds de Costa Rica S.A. por medio de un contrato de compraventa de acciones celebrado en el mes de agosto del Con este contrato se adquirirán 7332 acciones comunes y nominativas de un colón cada una en dicha sociedad. En razón de lo anterior, la empresa Econergy Energy Generation Limited dejaría por completo su inversión en Costa Rica y será sustituida íntegramente por Celsia. Se debe agregar que la transacción aún no ha surtido efectos en Costa Rica, está en espera de que se cumplan todas las condiciones previas a la fecha de cierre, lo cual esperan se dé en el mes de diciembre. Finalmente, se indica que en lo que respecta a la administración y el control de las diferentes sociedades no ha cambiado por este motivo. Por lo anterior se debe indicar que de la información aportada se desprende que la estructura corporativa está asociada a cinco agentes económicos constituidos formalmente en el mercado costarricense y que serán adquiridos por el agente Celsia S.A. como resultado de la transacción. Además como se dijo, paralelamente estaría adquiriendo también la totalidad de las acciones de la sociedad Callco La Gloria S.A. sociedad inactiva y existente legalmente en Costa Rica. Respecto a los umbrales, se desprende la información que fue proporcionada por el agente Celsia, que el monto convenido para la futura transacción excede los umbrales establecidos por Ley. IV. Valoración de la concentraciones operación analizada conforme al régimen de notificación previa de La COPROCOM, tiene la potestad de investigar de oficio las concentraciones que consideren que podrían provocar efectos anticompetitivos en el mercado, cuando considere entre otros aspectos que podría estar ante un caso de omisión, y ante tal incerteza, la normativa previo que este Órgano pueda requerir información de los particulares y demás agentes económicos, con la finalidad de prevenir estructuras de mercado monopólicas y otros efectos anticompetitivos asociados a la realización de una concentración. Se debe señalar que resultado de la operación la empresa Celsia adquiere a la empresa Enerwinds de Costa Rica, la cual es propietaria en su totalidad de la Planta Eólica Guanacaste S.A., agente que a la vez es propietaria de dos agentes debidamente inscritos en Costa Rica, como lo son la empresa PEG Operaciones Limitada, dedicada a los temas operativos de mantenimiento de la Planta y también la compañía Landco La Gloria S.A., empresa propietaria de varios terrenos cercanos a la planta. 4

5 Es así como la operación propuesta involucra al agente Celsia, que actualmente no tiene ninguna actividad en nuestro país; pero con la operación propuesta le permitiría adquirir al agente económico PEG y a otros agentes bajo otras sociedades que pertenecen al mismo grupo económico y que conforme a la información aportada complementan las actividades del agente PEG y donde colaboran con la misma actividad productiva. Celsia y PEG, son agentes que desarrollan las mismas actividades en el mercado de generación de energía eléctrica. No obstante, por las regulaciones existentes en esta materia y por las características del servicio que ofrecen, se encuentran ubicadas en mercados geográficos diferentes y Celsia no tiene incidencia en el mercado nacional en función del ámbito geográfico donde operan los agentes. POR TANTO Valorada la operación, se recomienda su archivo. Expediente IP-CE. Acuerdo Firme. Notifíquese. Acuerdo tomado con el voto de los señores: David Solano O., Miguel Cantillo S., Alejandro Vásquez R., Gloriana Ivankovich E. y Christian Campos M. 5