DESARROLLOS RECIENTES BAJO ADAAA Por: Lcdo. Raymond E. Morales ADA AMENDMENTS ACT OF 2008 (ADAAA)

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1 CAMARA DE COMERCIO DE PUERTO RICO SEMINARIO LABORAL CONRAD SAN JUAN CONDADO PLAZA 27 DE ABRIL DE 2011 DESARROLLOS RECIENTES BAJO ADAAA Por: Lcdo. Raymond E. Morales ADA AMENDMENTS ACT OF 2008 (ADAAA) ADA cubre a patronos privados con 15 o más empleados. ADAAA: PUBLIC LAW Promulgada el 25 de septiembre de 2008 Efectiva el 1 de enero de Aumenta considerablemente las personas elegibles para la protección de la Ley: La atención principal en estos casos se debe concentrar en determinar si las entidades cubiertas han cumplido con sus obligaciones, sin requerir demasiado análisis sobre si la condición del empleado constituye o no un impedimento. La definición de impedimento debe ser interpretada a favor de una cubierta amplia de individuos bajo la Ley hasta el máximo alcance posible bajo la misma. 1

2 REGLAMENTO FINAL El 23 de septiembre de 2009 EEOC publicó un Aviso de Reglamento Propuesto interpretando las disposiciones de ADAAA. El 25 de marzo de 2011 EEOC publicó el Reglamento Final (76 FR 16978), efectivo el 24 de mayo de 2011 ( Reglamento ). El Reglamento hace cambios sustanciales al Reglamento Propuesto. EFECTOS DE LAS ENMIENDAS Expertos estiman que las enmiendas añaden entre 12 millones y 38.4 millones de personas que se consideraran personas con impedimento bajo la ADAAA. El número de querellas de discrimen por impedimento aumentó de 19,453 en el 2008 a 25,165 en el 2010, y de un 20.4% de todas las querellas radicadas en el 2008 a un 25.2% de las radicadas en el Las determinaciones de causa probable de la EEOC en casos de discrimen por impedimento aumentó de un 12.7 de todos los casos donde se encontró causa en el 2008 a un 27% de todos los casos en que se encontró causa en el En Puerto Rico, el aumento en el porcentaje de querellas radicadas por discrimen por impedimento ante la Unidad Antidiscrimen fue más moderado, de un 19.1% de todas las querellas en el 2008 a un 21.3% en el

3 ADAAA Definición de discrimen : Ninguna entidad cubierta discriminará contra una persona cualificada con impedimento debido al impedimento de esa persona por razón de dicho impedimento. Definición de impedimento ( disability ) Condición ( impairment ) física o mental Que limita sustancialmente Una o mas de las actividades principales del diario vivir. La ADAAA no cambia esta definición pero restringen el alcance de lo que constituye una limitación sustancial y expanden el de actividades principales del diario vivir. El resultado de estos cambios es que facilitan el que una condición se considere un impedimento bajo ADAAA. ACTIVIDADES PRINCIPALES DEL DIARIO VIVIR (LISTADAS EN ADAAA) cuidarse a si mismo realizar trabajos manuales ver oír comer dormir caminar estar de pie levantar interaccionar con otros* doblarse* hablar respirar aprender leer* concentrarse pensar comunicarse* trabajar procrear** tener relaciones sexuales** *Añadidas por la ADAAA **No incluidas en ADAAA pero reconocidas por tribunales. 3

4 ACTIVIDADES PRINCIPALES DEL DIARIO VIVIR Añadido mediante enmiendas de 2008: Incluye además las operaciones de las funciones principales del cuerpo humano, incluyendo el sistema inmunológico, órganos sensoriales y piel*, crecimiento normal de células, digestivo, genitourinario*, intestinal, urinario, neurológico, cerebro, respiratorio, circulatorio, cardiovascular*, endocrino, hémico*, limfático*, musculoesquelético* y reproductivo. El Reglamento añade que la operación de un solo órgano dentro de un sistema en el cuerpo humano es una actividad principal. *Añadidos por el Reglamento LIMITACION SUSTANCIAL (REGLAMENTO) La condición no tiene que impedir o sustancialmente limitar una actividad principal del diario vivir para considerarse un impedimento. Basta con que limite sustancialmente el poder realizar una actividad principal en comparación con la poblacion en general, sin requerir analisis científico, médico o estatístico para ello. Una condición que limita sustancialmente una actividad principal del diario vivir no tiene que limitar ninguna otra actividad principal. Una condición episódica o en remisión es un impedimento si limitaría sustancialmente una actividad principal del diario vivir cuando este activa. Una condición puede ser sustancialmente limitante aún cuando su duración sea menor a 6 meses. 4

5 LIMITACION SUSTANCIAL (ADAAA) La determinación sobre si una condición limita sustancialmente una actividad principal del diario vivir se debe hacer sin considerar los efectos mitigantes de: Medicinas, equipos o utensilios médicos, dispositivos de visión pobre (excepto espejuelos y lentes de contacto ordinarios), próstesis, audífonos e implantes en el oído, aparatos de movilidad, o equipos de terapia de oxígeno. Uso de tecnología asistiva Acomodos razonables o ayudas o servicios auxiliares Modificaciones neurológicas aprendidas o adaptadas CONDICIONES QUE SE CONSIDERARAN IMPEDIMENTO CASI SIEMPRE Ceguera Sordera Uso de silla de ruedas Impedimento intelectual (retardación) Autismo Cancer Parálisis cerebral Diabetes Epilepsia Infección VIH Esclerosis múltiple Distrofia múltiple Desorden depresivo mayor Desorden de anxiedad post-traumático Desorden bipolar Desorden obsesivocompulsivo Esquizofrenia 5

6 FACTORES PARA DETERMINAR SI OTRAS CONDICIONES SON IMPEDIMENTOS El grado de dificultad, esfuerzo y tiempo requerido para realizar la actividad Si la actividad solo se puede realizar causando dolor La cantidad de tiempo por la cual se puede desempeñar la actividad El impacto de la actividad en alguna función principal del cuerpo Efectos negativos de los medicamentos o régimen de tratamiento. DISCRIMEN POR IMPEDIMENTO Se considera tener un impedimento cuando la persona: Tiene un impedimento Tiene un historial de impedimento Es considerado como si tuviese un impedimento. Según ADAAA y el Reglamento: Un individuo cumple los requisitos para ser considerado como si tuviese un impedimento si establece que ha sido discriminado debido a una condición física o mental real o percibida independientemente de que la condición limite sustancialmente o se perciba como que limita sustancialmente una o mas de las actividades principales del diario vivir. Es suficiente con que el patrono perciba que la persona tiene una condición que no es transitoria y de menor grado para estar protegido bajo ADAAA. 6

7 DISCRIMEN POR IMPEDIMENTO Condiciones transitorias son aquellas con una duración de 6 meses o menos. Solamente las personas que tienen un impedimento o un historial de haber tenido un impedimento tienen derecho a acomodo razonable. Los que son considerados como si tuviesen un impedimento aunque nunca lo hayan tenido solo tienen derecho a no ser discriminados, pero no a un acomodo razonable. CARRERAS v. SAJO, 596 F.3D 25 (1 ST CIR. 2010) Empleado diabético e insulino-dependiente es despedido cuatro días después de quejarse que no había podido injectarse porque una noche porque había tenido que trabajar hasta tarde. Demandó bajo ADA alegando que el despido fue discriminatorio y en represalia por haber solicitado un acomodo razonable. Resuelto bajo ADA antes de las enmiendas de la ADAAA. 7

8 CARRERAS v. SAJO Tribunal resolvió que no tenía un impedimento. Visión borrosa ocasionalmente no es una limitación sustancial de la actividad principal de la vida diaria de ver. El hecho de que su condición le requería seguir un horario fijo para sus comidas y meriendas no limita sustancialmente la actividad principal de comer. El uso de insulina y mantener su dieta impide que la condición limite sustancialmente su vida diaria. Resultado hubiese sido diferente bajo ADAAA. Tribunal de instancia resolvió que ho había solicitado un acomodo razonable, pero el Apelativo no entró en esta controversia. Tampoco fue víctima de represalías porque su despido se debió a que hacía su trabajo tardíamente. La proximidad del despido a su queja de por sí no es suficiente para establecer un caso de represalía. CORTÉS RIVERA v. DEPARTMENT OF CORRECTIONS AND REHABILITATION, 626 F.3D 21 (1ST CIR. 2010) Demandante trabajó como contratista independiente para el Dept. de Corrección y Rehabilitación para proveer servicios médicos ( ). Fue diagnosticado con sindrome de Guillain Barre, un raro desorden del sistema immunológico que produce debilidad física y en ocasiones parálisis. Le causó parálisis total de su pierna y pie izquierdo. Alega discrimen por razón de impedimento al amparo del Americans with Disabilities Act (ADA) y de la 504 del Rehabilitation Act Solicitó acomodo razonable bajo ADA y Rehabilitation Act para alcanzar los relojes ponchadores utilizados en las facilidades correccionales para marcar asistencia, y el mismo le fue denegado indicando el patrono que no era empleado,y como tal no tenía derecho a acomodo alguno. Sin embargo, lo colocaron en un área donde no tenía dificultades de acceso al ponchador. 8

9 CORTÉS RIVERA v. DEPARTMENT OF CORRECTIONS AND REHABILITATION En el 2007 el Departamento de Corrección terminó la contratación. Adujo que ello era necesario para atender un problema de déficit presupuestario de la agencia. Luego renovó el contrato por 4 meses adicionales y no volvió a renovar. El Departamento de Corrección canceló un total de 6 contratos, 5 de ellos utilizando antigüedad como criterio, incluyendo el del demandante. La cancelación del contrato del demandante ocurrió después de su solicitud de acomodo razonable. Aparte de discrimen, el demandante alega haber sido víctima de represalias porque la determinación de no renovar su última contratación de 4 meses alegadamente se debió a que había radicado un cargo ante el Equal Employment Opportunity Commission (EEOC). CORTÉS RIVERA V. DEPARTMENT OF CORRECTIONS AND REHABILITATION El caso discute varios aspectos procesales sobre la falta de diligencia del demandante para radicar sus escritos de forma oportuna y dentro de los términos establecidos. El demandante no presentó prueba para demostrar que era empleado en lugar de contratista independiente. Tribunal determinó que el demandante no tenía legitimación para demandar bajo la Ley ADA porque no era un empleado sino un contratista independiente, y como contratista independiente dicha ley no le concede derecho alguno. 9

10 CORTÉS RIVERA V. DEPARTMENT OF CORRECTIONS AND REHABILITATION En cuanto al Rehabilitation Act, el Tribunal hizo notar que en los diversos circuitos apelativos existe discrepancia en cuanto a si es necesario cumplir con la definición de empleado del ADA para demandar. El Primer Circuito declinó atender el asunto, por lo que al presente desconocemos qué posición tomará en cuanto a esta controversia. Como punto de referencia general, debemos mencionar que en este caso el Tribunal de Distrito Federal para el Distrito de Puerto Rico acogió la posición del 6to y 8vo circuitos federales apelativos, donde se ha resuelto que cualquier reclamación de discrimen bajo el Rehabilitation Act requiere que el demandante cumpla con la definición de empleado del ADA. Contrario a estos dos circuitos, el 9no y 10mo han resuelto que sólo se requiere que el demandante alegue haber sido víctima de discrimen en el lugar de trabajo. RECOMENDACIONES Adiestramiento a supervisores Cambios en ADAAA, particularmente en la vertiente de ser considerado como si tuviese un impedimento. Enfocarse más en si el empleado necesita un acomodo razonable y se le puede proveer el mismo, y no tanto en si el empleado tiene o no un impedimento. Las defensas para no tener que proveer un acomodo razonable no han variado bajo ADAAA: Carga indebida u onerosidad Acomodo no es razonable Acomodo constituye amenaza directa. Proceso interactivo es la mejor manera de asegurarse que se hace una determinación correcta en cuanto a acomodo razonable. 10

11 RECOMENDACIONES Revisar políticas, manuales y formularios para asegurarse de que se cumple con ADAAA y GINA Genetic Information Non-Discrimination Act ( GINA ) y su Reglamento Final Prohíbe el uso de información genética para contratar, despedir, colocar o promover empleados. Información genética incluye la ocurrencia de una enfermedad o desorden en los parientes del individuo. No se permite solicitar ni utilizar historial médico familiar ni pruebas genéticas aún en casos de acomodo razonable bajo ADA. Patrono tiene que informar al médico que no debe obtener información genética y tomar acción si el médico incumple. El Reglamento Final uincluye lenguaje modelo de notificación. PREGUNTAS? 11