LA RESPONSABILIDAD LEGAL DE LA SOCIEDAD Y DE LOS ADMINISTRADORES BIZ BARCELONA. 2 DE JULIO DE SILVIA MONCAYO.

Transcripción

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2 LA RESPONSABILIDAD LEGAL DE LA SOCIEDAD Y DE LOS ADMINISTRADORES BIZ BARCELONA. 2 DE JULIO DE SILVIA MONCAYO.

3 BIENVENIDOS

4 DE LA SOCIEDAD Por levantamiento del velo Responsabilidad PENAL En Agrupaciones de Interés Eco De la sociedad en formación Patrimonial al fin del concurso En caso de Transformación En caso de Fusión De sociedad en UTE Responsable de Anotaciones en cuenta.. DE LOS ADMINISTRADORES Por daños Por deudas por comunicación en Levantamiento del Velo Responsabilidad PENAL Delitos societarios Responsabilidad tributaria Responsabilidad laboral En sociedades en formación Por incumplimientos..

5 PRECISIONES: -TEMA MUY EXTENSO -ACOTAREMOS A 4 ÁMBITOS DE RESPONSABILIDAD: -APLICACIÓN TEORÍA DEL LEVANTAMIENTO DEL VELO -RESPONSABILIDAD PENAL DE LA SOCIEDAD -RESPONSABILIDAD DEL ADMINISTRADOR POR DAÑOS -RESPONSABILIDAD DEL ADMINISTRADOR POR DEUDAS SOCIALES - DEFINIREMOS LOS ELEMENTOS CONFIGURADORES CON CONCRECIÓN Y TRAZO GRUESO -OBJETIVO : TRANSMITIR EL MENSAJE A EMPRESARIOS NO JURISTAS SACRIFICANDO PRECISIÓN TÉCNICO-JURÍDICA -PARA EVITAR LA SIGUIENTE ERRÓNEA- CONCLUSIÓN:

6 LA RESPONSABILIDAD LEGAL DE LA SOCIEDAD Y DE LOS ADMINISTRADORES TODAS

7 DE LA SOCIEDAD DE LOS ADMINISTRADORES Por levantamiento del velo Por daños Responsabilidad PENAL Por deudas Otra ocasión: UTE, AIE, fusión, transformación, Otra ocasión: Delitos societarios, responsabilidad tributaria y laboral.

8 PREVIO: CONCEPTOS: SOCIEDAD. LO QUE NOS INTERESA: TIENEN UNA VIDA JURÍDICA INDEPENDIENTE DE LOS SOCIOS= TIENEN UNA RESPONSABILIDAD POR SUS ACTOS TIENEN PROPIO PATRIMONIO = RESPONDEN DE SUS PROPIOS ACTOS ATT: RESP. UNIVERSAL DEL 1911 Cc.

9 PREVIO: CONCEPTO: RESPONSABILIDAD 2. f. Deuda, obligación de reparar y satisfacer, por sí o por otra persona, a consecuencia de un delito, de una culpa o de otra causa legal. 3. f. Cargo u obligación moral que resulta para alguien del posible yerro en cosa o asunto determinado. 4. f. Der. Capacidad existente en todo sujeto activo de derecho para reconocer y aceptar las consecuencias de un hecho realizado libremente.

10 1.- RESPONSABILIDAD DE LA SOCIEDAD NORMA GENERAL: LIMITADA EXCEPCIÓN: TEORÍA DEL LEVANTAMIENTO DEL VELO: LA SOCIEDAD DEBE USARSE PARA SU PROPÓSITO. EL USO FRAUDULENTO PUEDE COMPORTAR LA ELIMINACIÓN DE LA SEPARACIÓN DE PATRIMONIOS

11 TÉCNICA DEL LEVANTAMIENTO DEL VELO CARACTERÍSTICAS: ES UNA TÉCNICA JUDICIAL (1984) PRINCIPALMENTE EN MATERIAS DE DERECHO PRIVADO CARÁCTER EXCEPCIONAL EXIGE PRUEBA DEL ABUSO CARGA DE LA PRUEBA PARA QUIEN LO ALEGA

12 TÉCNICA DEL LEVANTAMIENTO DEL VELO EFECTOS: COMUNICACIÓN DE RESPONSABILIDAD A SOCIOS Y/O ADMINISTRADORES. SE MANTIENE LA PERSONA JURÍDICA. CONDENA DE RESPONSABILIDAD SOLIDARIA. SE LLEGA A LA RESPONSABILIDAD UNIVERSAL (1911).

13 TÉCNICA DEL LEVANTAMIENTO DEL VELO COMUNICACIÓN DE RESPONSABILIDAD AL ADMINISTRADOR: ADMINISTRADOR DE DERECHO O DE HECHO REGLAS DE LA RESPONSABILIDAD POR DAÑOS (236 LSC) EN RESUMEN: SE PROYECTA A LOS ADMINISTRADORES UNA RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE TODAS LAS OBLIGACIONES QUE NO HAYAN SIDO EXTINGUIDAS POR LA SOCIEDAD EXCEPCIÓN: QUE PRUEBEN NO INTERVENCIÓN, DESCONOCIMIENTO O INTENTO DE EVITACIÓN DE SUS CONSECUENCIAS

14 TÉCNICA DEL LEVANTAMIENTO DEL VELO: EL CASO DEL SOCIO ÚNICO PRESCINDIR DE LA PUBLICIDAD REGISTRAL (14 LSC): plazo de 6 meses SE PRETENDE EVITAR EL USO DE SOCIEDADES CON EL ÚNICO PROPÓSITO DE ELUDIR LA RESPONSABILIDAD PERSONAL DEL FUNDADOR. SIGUE NECESITANDO PRUEBA POR PARTE DE QUIEN LO ALEGA.

15 TÉCNICA DEL LEVANTAMIENTO DEL VELO RESUMEN: LA SOCIEDAD ES PARA LO QUE ES. SI SE USA CON OTRA INTENCIÓN: SE LEVANTA EL VELO Y SE ENCUENTRA EL PATRIMONIO DE LAS PERSONAS FÍSICAS. APLICACIÓN JUDICIAL Y RESTRICTIVA EXIGE PRUEBA POR QUIEN LO ALEGA DEBE PROBARSE: INTENCIÓN DE DEFRAUDAR, PERJUDICAR A TERCEROS O ABUSAR DE LAS FORMAS JURÍDICAS.

16 2.- RESPONSABILIDAD PENAL DE LA SOCIEDAD LEY 5/2010: DE SOCIETAS DELINQUERE NON POTEST A SOCIETAS DELINQUERE ET PUNIRI POTEST

17 RESPONSABILIDAD PENAL DE LA SOCIEDAD: CARACTERÍSTICAS PENA BÁSICA:MULTA PUEDE IR ACOMPAÑADA DE: INTERDICCIÓN / DISOLUCIÓN NECESIDAD DE QUE EXISTA UN DELITO COMETIDO POR PERSONA FÍSICA ESA PERSONA ES : ADMINISTRADOR O REPRESENTANTE (31.bis a) ALGUIEN BAJO SU AUTORIDAD (31.bis.b)

18 RESPONSABILIDAD PENAL DE LA SOCIEDAD: SUPUESTOS a) Por los delitos cometidos en nombre o por cuenta de las mismas, y en su beneficio directo o indirecto, por sus representantes legales o por aquellos que actuando individualmente o como integrantes de un órgano de la persona jurídica, están autorizados para tomar decisiones en nombre de la persona jurídica u ostentan facultades de organización y control dentro de la misma; b) Por los delitos cometidos, en el ejercicio de actividades sociales y por cuenta y en beneficio directo o indirecto de las mismas, por quienes, estando sometidos a la autoridad de las personas físicas mencionadas en el párrafo anterior, han podido realizar los hechos por haberse incumplido gravemente por aquéllos los deberes de supervisión, vigilancia y control de su actividad atendidas las concretas circunstancias del caso

19 RESPONSABILIDAD PENAL DE LA SOCIEDAD: EXENCIÓN. SI EL DELITO LO COMETE ADMINISTRADOR O REPRESENTANTE, LA SOCIEDAD PODRÁ QUEDAR EXENTA DE RESPONSABILIDAD SI: 1.- El órgano de administración ha adoptado y ejecutado con eficacia, antes de la comisión del delito, modelos de organización y gestión que incluyen las medidas de vigilancia y control idóneas para prevenir delitos de la misma naturaleza o para reducir de forma significativa el riesgo de su comisión. (COMPLIANCE PROGRAMS)

20 2.- La supervisión del modelo de prevención ha sido confiada a un órgano de la persona jurídica con poderes autónomos de iniciativa y de control: COMPLIANCE OFFICER Personas jurídicas de pequeñas dimensiones: directamente el órgano de administración. (= autorizadas a presentar cuenta de pérdidas y ganancias abreviada) 3.- Los autores individuales han cometido el delito eludiendo fraudulentamente los modelos de organización y de prevención. 4.- No se ha producido una omisión o un ejercicio insuficiente de las funciones de supervisión, vigilancia y control. acreditación parcial = atenuación de la pena.

21 RESPONSABILIDAD PENAL DE LA SOCIEDAD: COMPLIANCE PROGRAMS Esos planes deben cumplir los requisitos: 1.º Identificarán las actividades en cuyo ámbito puedan ser cometidos los delitos que se deban prevenir 2.º Establecerán los protocolos del proceso de formación de la voluntad de la persona jurídica, de adopción de decisiones y de ejecución de las mismas con relación a aquéllos. 3.º Dispondrán de modelos de gestión de los recursos financieros adecuados para impedir la comisión de los delitos que deben ser prevenidos. 4.º Impondrán la obligación de informar de posibles riesgos e incumplimientos al organismo encargado de vigilar el funcionamiento y observancia del modelo de prevención. 5.º Establecerán un sistema disciplinario que sancione adecuadamente el incumplimiento de las medidas que establezca el modelo. 6.º Realizarán una verificación periódica del modelo y de su eventual modificación cuando se pongan de manifiesto infracciones relevantes de sus disposiciones, o cuando se produzcan cambios en la organización, en la estructura de control o en la actividad desarrollada que los hagan necesarios.

22 RESPONSABILIDAD PENAL DE LA SOCIEDAD: OTROS DATOS IRRELEVANCIA DE LA CULPABILIDAD DEL SUJETO INDIVIDUAL IRRELEVANCIA DE LA MUERTE O HUÍDA DEL SUJETO INDIVIDUAL EXCLUSIÓN DE DETERMINADAS PERSONAS JURÍDICAS ATENUANTES: CONFESIÓN (ANTERIOR AL INICIO DEL PROCEDIMIENTO) COLABORAR EN LA INVESTIGACIÓN DEL HECHO REPARAR O DISMINUIR EL DAÑO CAUSADO ESTABLECER MEDIDAS PARA PREVENIR Y DESCUBRIR LOS DELITOS QUE PUDIERAN COMETERSE EN EL FUTURO CON LOS MEDIOS O BAJO LA COBERTURA DE LA SOCIEDAD.

23 RESPONSABILIDAD PENAL DE LA SOCIEDAD: RESUMEN la nueva redacción del artículo 31 bis del Código Penal condiciona la responsabilidad de las personas jurídicas a la existencia de un programa de prevención que conlleve una prevención o reducción significativa del riesgo de comisión de delitos. «reducción significativa» del riesgo? valoración por los TRIBUNALES. la existencia de un sistema razonable y adecuado para evitar la comisión de delitos es suficiente para evitar la responsabilidad de la persona jurídica, aunque finalmente no pueda evitarse la comisión del delito. SE CASTIGA LA FALTA DE PROGRAMA DE CUMPLIMIENTO.

24 RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES RESPONSABILIDAD POR DAÑOS RESPONSABILIDAD POR DEUDAS

25 RESPONSABILIDAD DEL ADMINISTRADOR: POR DAÑOS Y POR DEUDAS SOCIALES PREVISTAS EN LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL DOS RESPONSABILIDADES DISTINTAS Y NO EXCLUYENTES: EL ADMINISTRADOR QUE INCUMPLE UNA OBLIGACIÓN PUEDE RESPONDER: POR EL DAÑO QUE PRODUCE POR DEUDAS SOCIALES

26 3.- LA RESPONSABILIDAD POR DAÑOS artículo 236 LSC 1. Los administradores responderán frente a la sociedad, frente a los socios y frente a los acreedores, del daño que causen por actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeño del cargo, siempre y cuando haya intervenido dolo o culpa. La culpabilidad se presume cuando el acto sea contrario a la ley o a los estatutos sociales. Salvo prueba en contrario

27 LA RESPONSABILIDAD POR DAÑOS Quién? Administrador de hecho / de derecho / consejero delegado /persona designada. Frente a quién? sociedad / socios / acreedores Elementos : Daño + acción/omisión + dolo o culpa + causalidad + prueba Daño: disminución del patrimonio Acción / omisión ILÍCITA: contra Ley o EESS o incumpliendo los DEBERES inherentes al desempeño del cargo.

28 RESPONSABILIDAD DEL ADMINISTRADOR: INCUMPLIMIENTO DE DEBERES DILIGENCIA FIDELIDAD Y LEALTAD GUARDAR SECRETO

29 RESPONSABILIDAD DEL ADMINISTRADOR: DEBER DE DILIGENCIA Deber general de diligencia = desempeñar el cargo y cumplir los deberes impuestos por las leyes y los estatutos con la diligencia de un ordenado empresario, teniendo en cuenta la naturaleza del cargo y teniendo en cuenta las funciones atribuidas aportando la dedicación adecuada adoptando las medidas precisas para la buena dirección y el control de la sociedad.

30 RESPONSABILIDAD DEL ADMINISTRADOR: DEBER DE DILIGENCIA el administrador tiene el deber de informarse sobre la marcha de la sociedad: deber de exigir y derecho de recabar la información adecuada que le sirva para el cumplimiento de sus obligaciones. TODA LA INFORMACIÓN? La necesaria y adecuada en función de: la transcendencia de la decisión para la sociedad el tiempo disponible para obtener la información los costes de obtener información adicional

31 RESPONSABILIDAD POR DAÑOS. DEBER DE FIDELIDAD Deber de fidelidad y lealtad: Prohibición de uso del nombre de la sociedad para operaciones por cuenta propia Prohibición de invocar el cargo para la realización de operaciones por cuenta propia Prohibición de aprovechar oportunidades de negocio Conflicto de intereses Prohibición de competencia

32 RESPONSABILIDAD POR DAÑOS: BUSINESS JUDGEMENT RULE. ART. 226 el ámbito de las decisiones estratégicas y de negocio, sujetas a la discrecionalidad empresarial, el estándar de diligencia de un ordenado empresario se entenderá cumplido cuando el administrador haya actuado de buena fe, sin interés personal en el asunto objeto de decisión, con información suficiente y con arreglo a un procedimiento de decisión adecuado.

33 RESPONSABILIDAD POR DAÑOS: BUSINESS JUDGEMENT RULE. LA LEY INTRODUCE LA PROTECCIÓN DE LA DISCRECIONALIDAD EMPRESARIAL: esfera de la actividad de los administradores en la que sus decisiones empresariales no serán valoradas desde el punto de vista de la negligencia. Y ello con independencia de que los hechos demuestren finalmente que tales decisiones fueron, en realidad, equivocadas o erróneas. EN DEFINITIVA: LOS ADMINISTRADORES PUEDEN EQUIVOCARSE.

34 RESPONSABILIDAD POR DAÑOS: EXONERACIÓN DE RESPONSABILIDAD salvo los que prueben que: - no han intervenido en su adopción y ejecución - desconocían su existencia o, - conociéndola, hicieron todo lo conveniente para evitar el daño o, - al menos, se opusieron expresamente a aquél.

35 EXONERACIÓN DE RESPONSABILIDAD: CASOS Falta de intervención = inasistencia / abstención / voto en contra (básicamente: no votar a favor) Desconocimiento acto lesivo = anterior y posterior al acto. La prueba del desconocimiento es peligrosa (dejación de deberes)

36 EXONERACIÓN DE RESPONSABILIDAD: CASOS Evitación del daño: Conductas para evitar o minimizar. La más clara es la de impugnar el acuerdo : plazo de un año (obligatorio si es contrario a L o EESS. No tan claro cuando se trate simplemente de acuerdos perjudiciales para la sociedad.)

37 RESPONSABILIDAD POR DAÑOS: PRESCRIPCIÓN PLAZO: 4 AÑOS DESDE EL CONOCIMIENTO DEL ACTO O CESE DEL ADMINISTRADOR SI EL ADMINISTRADOR NO CESA: NO PRESCRIBE

38 3.- RESPONSABILIDAD POR DEUDAS. NACE ANTE LA INACTIVIDAD DEL ADMINISTRADOR ANTE LA CAUSA DE DISOLUCIÓN. ALGUNAS CAUSAS DE DISOLUCIÓN: CESE EN LA ACTIVIDAD (PRESUNCIÓN: MÁS DE UN AÑO DE INACTIVIDAD) CONCLUSIÓN DE LA EMPRESA IMPOSIBILIDAD DE CONSEGUIR EL FIN SOCIAL PARALIZACIÓN ÓRGANOS SOCIALES PATRIMONIO NETO = MENOS DE KS/2 (O SOLICITUD DE CONCURSO) CAPITAL SOCIAL INFERIOR A MÍNIMO LEGAL

39 RESPONSABILIDAD POR DEUDAS. OBLIGACIÓN: convocar la junta general PLAZO: dos meses (subsistencia de la causa) SI NO SE CELEBRA / SE ACUERDA DISOLUCIÓN O REMOCIÓN DE LA CAUSA: SOLICITAR DISOLUCIÓN JUDICIAL: 2 MESES. En caso de no cumplir con las obligaciones anteriores: RESPONSABILIDAD SOLIDARIA

40 RESPONSABILIDAD POR DEUDAS. CARACTERÍSTICAS: RESPONDEN DE LAS DEUDAS SOCIALES POSTERIORES A LA CAUSA DE DISOLUCIÓN PRESUNCIÓN DE LAS DEUDAS RECLAMADAS : POSTERIORIDAD (SALVO PRUEBA EN CONTRARIO DEL ADMINISTRADOR) NO SE RESPONDE DE LAS DEUDAS POSTERIORES AL CESE

41 EL DETONANTE ES LA INACTIVIDAD DEL ADMINISTRADOR NO NECESITA LA EXISTENCIA DE DAÑO NO SE PRECISA DOLO O CULPA NO NECESITA EXISTENCIA DE CAUSALIDAD CRÉDITO RECLAMADO ES SUSCEPTIBLE DE SUCESIÓN Y FORMA PARTE DEL CAUDAL HEREDITARIO.

42 RESPONSABILIDAD POR DEUDAS. ALGUNA JURISPRUDENCIA HA REQUERIDO UNA CONDUCTA PASIVA E INEXISTENCIA DE CAUSA JUSTIFICADORA DE LA OMISIÓN. TS: ninguno de los siguientes comportamientos justifica el no hacer : comunicación a los acreedores y trabajadores de un plan de viabilidad búsqueda de un nuevo local en arrendamiento intentos de obtener financiación para construir una nave

43 RESPONSABILIDAD DEL ADMINISTRADOR: RESPONSABILIDAD POR DEUDAS. SI LA SOCIEDAD ES INSOLVENTE: OBLIGACIÓN DE SOLICITAR CONCURSO. INDEPENDIENTE DE LA OBLIGACIÓN DE CONVOCAR JUNTA PUEDE SER QUE EL ADMINISTRADOR DEBA REALIZAR AMBAS. PLAZO PARA SOLICITAR CONCURSO: 2 MESES. INCUMPLIMIENTO: CONCURSO CULPABLE / RESPONSABILIDAD SOLIDARIA.

44 RESPONSABILIDAD POR DEUDAS. PLAZO DE PRESCRIPCIÓN ACCIÓN POR DEUDAS: 4 AÑOS.

45 RESPONSABILIDAD conclusiones IDEAS CLAVE DE LAS 4 RESPONSABILIDADES INTEGRACIÓN EN LA DIRECCIÓN ESTRATÉGICA: Facilitar soluciones de negocio que cumplan con las leyes = disminuir riesgos e incorporar el análisis legal dentro del proceso de toma de decisiones. DOCUMENTAR, ACREDITAR, INTEGRAR EL EXAMEN DEL RIESGO LEGAL DE LAS ACCIONES EN LA DIRECCIÓN ESTRATÉGICA DE LA EMPRESA. MEJOR UNA PREGUNTA DE MÁS QUE UNA DE MENOS THINK BEFORE DOING EL TIEMPO: ESE GRAN RECURSO: POR SÍ SOLO NO ARREGLA NADA. LOS PLAZOS CORREN DUDAS? NO ESTÉS SOLO.

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47 GRACIAS