Instrumento Multilateral y BEPS para la industria minera. XIX Seminario Fiscal de la Industria Minera Koen van t Hek Silvestre Del Río

Transcripción

1 Instrumento Multilateral y BEPS para la industria minera XIX Seminario Fiscal de la Industria Minera Koen van t Hek Silvestre Del Río

2 Page 2 Instrumento Multilateral

3 ANTECEDENTES Grupo Ad Hoc Entrada en vigor Publicación Acción 15 Primera ronda firmas 68 países* Firma desde *3 países más firmaron desde entonces (Camerún, Mauricio y Nigeria) Speed Matching Page 3

4 OBJETIVOS Page 4

5 ENFOQUE Coexistencia con tratados bilaterales (versus modificación/inclusión de normas sustanciales) Flexibilidad Firmar MLI Tratados tributarios abiertos (TTC) Opciones dentro de los estándares mínimos Reservar normas que no sean estándares mínimos Opción de no modificar normas ya incluidas en los TTC Page 5

6 Estructura de disposiciones 1. Norma sustantiva Artículo 8 IML (modificación al Art. 10 párrafo 2 de los tratados) 1. Las disposiciones de un Convenio fiscal comprendido que eximan de imposición los dividendos pagados por una sociedad residente de una Jurisdicción contratante o que limiten el tipo impositivo al que pueden someterse, siempre que el beneficiario efectivo o el perceptor sean una sociedad residente de la otra Jurisdicción contratante que posea, tenga o controle más de un cierto volumen de capital, acciones ( ), se aplicarán únicamente si las condiciones de propiedad descritas en dichas disposiciones se cumplen durante un período de 365 días que comprenda el día del pago de los dividendos ( ) Page 6

7 Estructura de disposiciones 2. Cláusula de compatibilidad IML aplica en lugar de una disposición del TTC (reemplazo) IML aplica o modifica una disposición del TTC (cambio de aplicación sin reemplazo) IML aplica en ausencia de una disposición en el TTC (adición) IML aplica en lugar de o en ausencia de una disposición del TTC (reemplazo o adición) Page 7

8 Estructura de disposiciones 2. Cláusula de compatibilidad Artículo 8 IML (modificación al Art. 10 párrafo 2 de los tratados) 2. El período mínimo de posesión al que se refiere el apartado 1 será aplicable en lugar o en ausencia de un período mínimo de posesión en las disposiciones de un Convenio fiscal comprendido descritas en el apartado 1. Page 8

9 Estructura de disposiciones 3. Cláusula de reservas permitidas Bloquean la aplicación de la disposición del IML, aunque solo un país se reserve En caso de un estándar mínimo, reserva limitada Ejemplo de reserva limitada: el caso en el cual un TTC ya incluye el estándar mínimo Page 9

10 Estructura de disposiciones 3. Cláusula de reservas permitidas Artículo 8 IML (modificación al Art. 10 párrafo 2 de los tratados) 3. Toda parte puede reservarse el derecho: a) a no aplicar nada de lo dispuesto en este artículo a sus Convenios fiscales comprendidos; b) a no aplicar nada de lo dispuesto en este artículo a sus Convenios fiscales comprendidos en la medida en que las disposiciones descritas en el apartado 1 ya incluyan: i) un período mínimo de posesión; ii) un período mínimo de posesión inferior a 365 días; o iii) un período mínimo de posesión superior a 365 días. Page 10

11 Estructura de disposiciones 4. Cláusula de notificaciones Notificación de reservas a la OCDE Notificación de disposiciones del TTC que se pretende modificar. Si ambos estados notifican la existencia de una disposición, la del IML lo remplazará Si no se notifica la existencia de una disposición, la del IML se adicionará al TTC Opciones Ambos estados deben elegir la misma opción Excepto artículo 5 mecanismos para evitar la doble tributación y artículo 23 párrafo 5 sobre método de arbitraje Page 11

12 Caso de México 61 tratados listados por México 44 son TTC TTCs Listados por México pero no TTC Argentina Japón Bahrein Australia Corea Barbados Austria Kuwait Brasil Belgium Latvia Ecuador Canadá Lituania Estonia Chile Luxemburgo Filipinas China Malta Guatemala Colombia Nueva Zelanda Indonesia Costa Rica Noruega Jamaica República Checa Polonia Panamá Dinamarca Portugal Perú Finlandia Rumania Qatar Francia Rusia Arabia Saudita Alemania Singapur Suiza Grecia Eslovaquia Ucrania Hong Kong Sudáfrica Emiratos Árabes Unidos Hungría España Estados Unidos de América Islandia Suecia India Holanda Irlanda Turquía Israel Reino Unido Italia Uruguay Page 12

13 Notas Explicativas IML Aplicación e integración Representa el entendimiento acordado de las negociaciones IML no refiere a las notas explicativas Interpretación operativa (excepción arbitraje; también sustancia) Interpretación de normas sustanciales: Final BEPS package (reportes finales 5 de octubre DE 2015) Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados Objeto y fin del IML es (meramente) implementar medidas BEPS respecto de tratados tributarios. Page 13

14 Aplicación e implementación Alcance (artículo 1) Definiciones (artículo 2 párrafo 1) TTC, Parte, Jurisdicción Contratante, etc Términos no definidos (artículo 2 párrafo 2) Para la aplicación del presente Convenio en cualquier momento por una Parte, cualquier término no definido en el mismo tendrá, a menos que de su contexto se infiera una interpretación diferente, el significado que en ese momento le atribuya el Convenio fiscal comprendido pertinente. Artículo 32 pár. 1: Duda o controversia MAP del TTC Artículo 32 pár. 2: Conferencia de Partes Versiones en inglés y español son auténticas Versión en Español Page 14

15 Page 15 Interpretación de tratados

16 Interpretación de tratados Nuevos Instrumentos derecho público internacional Instrumento Multilateral Notas Explicativas TTC Reportes BEPS Borradores BEPS Modelo y Comentarios OCDE 2017 Dinámica BEPS OCDE + G20 Marco Inclusivo Estándares Mínimos Opciones (flexibilidad) Consultas públicas Fuentes de derecho público Internacional Convenios Costumbres Principios de derecho internacional Doctrina Jurisprudencia Convención de Viena Buena fe (Art. 31 (1)) Sentido Ordinario (Art. 31(1)) Objeto y fin (Art. 31(1)) Contexto (Art 31(2) + (3)) Trabajos preparatorios (Art. 32)) Idiomas (Art. 32) Page 16

17 Interpretación de tratados Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados Articulo 31. Regla general de interpretación 1. Un tratado deberá interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los términos del tratado en el contexto de éstos y teniendo en cuenta su objeto y fin. 2. Para los efectos de la interpretación de un tratado, el contexto comprenderá, además del texto, incluidos su preámbulo y anexos: a) todo acuerdo que se refiere al tratado y haya sido concertado entre todas las partes con motivo de la celebración del tratado; b) todo instrumento formulado por una o más partes con motivo de la celebración del tratado y aceptado por las demás como instrumento referente al tratado. 3. Juntamente con el contexto, habrá de tenerse en cuenta: a) todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretación del tratado o de la aplicación de sus disposiciones; b) toda práctica ulteriormente seguida en la aplicación del tratado por la cual conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretación del tratado; c) toda norma pertinente de derecho internacional aplicable en las relaciones entre las partes. Page 17

18 Interpretación de tratados Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados Articulo 32. Medios de interpretación complementarios. Se podrán acudir a medios de interpretación complementarios, en particular a los trabajos preparatorios del tratado y a las circunstancias de su celebración, para confirmar el sentido resultante de la aplicación del artículo 31, o para determinar el sentido cuando la interpretación dada de conformidad con el artículo 31: a) deje ambiguo u oscuro el sentido; o b) conduzca a un resultado manifiestamente absurdo o irrazonable. Page 18

19 Interpretación de tratados Preámbulo MLI Reconociendo la cuantiosa pérdida de recaudación en el impuesto sobre sociedades que sufren las Administraciones debido a la planificación fiscal agresiva que resulta en el traslado artificial de los beneficios a lugares en los que están sujetos a una tributación reducida o nula; Conscientes de que la erosión de la base imponible y el traslado de beneficios (en lo sucesivo BEPS, por sus siglas en inglés) es un problema acuciante no sólo para los países industrializados, sino también para las economías emergentes y los países en desarrollo; Reconociendo la importancia de garantizar que los beneficios tributen allí donde se lleven a cabo las actividades económicas sustanciales que generen los beneficios y donde se cree valor; Acogiendo favorablemente el paquete de medidas desarrollado al amparo del proyecto conjunto de la OCDE y el G20 (en lo sucesivo, el Paquete BEPS de la OCDE/G20 ); Observando que el Paquete BEPS de la OCDE/G20 incluye medidas relacionadas con los tratados a fin de abordar ciertos mecanismos híbridos, impedir la utilización abusiva de los tratados fiscales, hacer frente a la elusión artificiosa del estatus de establecimiento permanente y mejorar la resolución de controversias; Page 19

20 Interpretación de tratados Preámbulo MLI (cont) Conscientes de la necesidad de asegurar la implementación rápida, coordinada y coherente de las medidas de BEPS relacionadas con los tratados en un contexto multilateral; Observando la necesidad de garantizar que los convenios existentes para evitar la doble imposición en materia de impuestos sobre la renta se interpreten en el sentido de eliminar la doble imposición en relación con los impuestos comprendidos en esos convenios, sin generar oportunidades de no imposición o de imposición reducida a través de la elusión y la evasión fiscales (comprendida la práctica de la búsqueda del convenio más favorable), con la intención de conseguir las desgravaciones previstas en los convenios para el beneficio indirecto de residentes de terceras jurisdicciones); Reconociendo la necesidad de contar con un instrumento eficaz para implementar los cambios acordados sincronizada y eficientemente en toda la red de convenios para evitar la doble imposición en materia de impuestos sobre la renta sin necesidad de renegociar bilateralmente cada uno de ellos Page 20 ETU 2017 Socios, directores y senior managers

21 Interpretación de tratados Preámbulo (Artículo 6 del Instrumento Multilateral) Con la intención de eliminar la doble imposición en relación con los impuestos comprendidos en este convenio sin generar oportunidades para la no imposición o para una imposición reducida mediante evasión o elusión fiscales (incluida la práctica de la búsqueda del convenio más favorable que persigue la obtención de los beneficios previstos en este Convenio para el beneficio indirecto de residentes de terceras jurisdicciones). Page 21

22 Regla PPT (Artículo 7 del Instrumento Multilateral) Principal Purpose Test (PPT) No obstante las restantes disposiciones de este Convenio, no se concederá un beneficio en virtud de este Convenio respecto de un elemento de renta o patrimonio si resulta razonable concluir, a la vista de todos los hechos y circunstancias pertinentes, que la obtención de ese beneficio era uno de los propósitos principales de cualquier acuerdo u operación que tuviera como resultado, directa o indirectamente, la obtención de ese beneficio, a menos que se determine que la concesión de dicho beneficio en tales circunstancias sería conforme con el objeto y finalidad de las disposiciones en cuestión del presente Convenio. Page 22

23 Elementos de la regla PPT Beneficio Razonable concluir Uno de los propósitos principales Transacciones o arreglos Resultando directa o indirectamente Objeto y fin de la disposición Page 23

24 Page 24 Ejemplos

25 HoldCo Europea con un tratado más favorable Nuevas reglas del IML: Entidad Controladora Prueba de Propósito Principal (PPT) Retención del 0% es uno de los propósitos principales de mantener la HoldCo Europea? 5% Retención Dividendo HoldCo Europea 0% Retención Dividendo Retención del 10% aplicable si no se satisface la regla PPT? Aplica el tratado con la jurisdicción de la entidad controladora Cuál es el beneficio de la estructura?? MexCo Page 25

26 Entidad Controladora que cotiza en US (beneficiario equivalente) Entidad Controladora (cotiza) USA Nuevas reglas del IML Prueba de Propósito Principal(PPT)? 0% HoldCo Europea 0% Retención Dividendo MexCo Page 26

27 Otros aspectos Interés / Financiamiento Regalías / IP Ganancias de Capital Protección de EP Page 27

28 Page 28 BEPS en la industria minera

29 BEPS en commodities Borrador de consulta sobre estrategias BEPS en precios de minerales La compraventa transfronteriza de productos minerales entre partes relacionadas genera riesgos vinculados con la erosión de la base imponible y el traslado de beneficios (BEPS) Problemáticas basadas en temas de precios de transferencia (Acción 10 BEPS) Propósito del reporte es reducir la brecha de información sobre precios de minerales vendidos por intermediarios y ayudar a desarrollar el conocimiento del sector minero Principales problemáticas en países en vías de desarrollo Autoridades fiscales poco sofisticadas No hay suficiente conocimiento del sector Recursos limitados para buscar comparables Operaciones no ordinarias = información de comparables inexistente o de difícil acceso Page 29

30 Page 30 Gracias por su atención