Programa de Continuidad de Derecho El contrato de distribución: compensaciones tras la terminación a cargo del Dr. Javier Fontcuberta #ESADEAlumni
INTRODUCCIÓN (I) 1. Antecedentes: Anteproyecto de LCD elaborado por Ministerio de Justicia en diciembre de 2005: no prosperó. Proposición de ley instada por CIU el 12.02.07. Proposición de ley promovida por FACONAUTO en 2008 a través del proceso de iniciativa legislativa popular. No alcanzó firmas exigidas. 2. Ley 2/2011, de 4 de marzo, de Economía Sostenible: D. Ad. 16ª. Aplicación Ley de Agencia limitada al sector de la automoción (Disp. Ad. Primera) 3. Disp. Ad. 1ª LCA sin efecto por Ley 7/2011 hasta entrada en vigor de la Ley de contratos de distribución comercial (en plazo no superior a 6 meses).
INTRODUCCIÓN (II) 4. Borrador de Anteproyecto de LCD. 5. Con la convocatoria anticipada de elecciones y el cierre de la legislatura, el PLCD no llegó al Senado. 6. Proyecto de Código Mercantil: Regulación versus no regulación. Posición inicial: artículo 543 del PCM Propuesta Posicionamiento del Consejo de Estado (28 de enero de 2015)
LA IMPORTANCIA RELATIVA DE LA DISTRIBUCIÓN (*) P.I.B.: 27 % EMPLEO: 3.000.000 DIRECTOS TEJIDO EMPRESARIAL: 850.000 EMPRESAS EJE ORGANIZADOR DE INTERCAMBIOS (*) datos previos a la crisis
a) NECESIDAD DEL DISTRIBUIDOR REFLEXIONES PRELIMINARES Simplifica procesos Depura el mercado Fracciona producto Comparte riesgos Fomento mercados globales b) TIPOLOGÍA DE DISTRIBUIDOR MINORISTA Con / sin establecimiento autoservicio autoservicio Con / sin contacto personal tradicional superservicio supermercado conveniencia especializadas
DINAMISMO DE LAS REDES COMERCIALES DURACIÓN Y TERMINACIÓN: Legal Convencional CONSECUENCIAS: Daños y perjuicios Clientela
El PCM: I.- DEL CARÁCTER TUITIVO Y EXCLUSIONES Se asume que el distribuidor es la parte débil de la relación La regulación se configura con marcado carácter tuitivo Se excluyen del ámbito objetivo de la norma: Relaciones de agencia Los que supongan un vínculo de naturaleza laboral Franquicia industrial Comercialización de productos o servicios financieros Logística o reparto de mercancías
El PCM: II.- DE LA CONCLUSIÓN DEL CONTRATO Obligación de entrega recíproca y por escrito de suficiente información previa La falta de solemnidad del contrato vs la obligación de entrega de información y documentación en la fase de configuración de la voluntad El riesgo de la confidencialidad
El PCM: III.- DEL CONTENIDO DEL CONTRATO (I) Obligaciones de las partes: lealtad, buena fe y colaboración recíproca Obligaciones del proveedor: Suministro de información comercial y técnica para promocionar productos Puesta a disposición inmediata de bienes necesarios para abastecer al mercado Obligaciones del distribuidor: Disponer de una organización suficiente y adecuada Proteger el prestigio del distribuidor y ajustarse al sistema de distribución escogido por éste Registros contables autónomos a disposición del proveedor
El PCM: III.- DEL CONTENIDO DEL CONTRATO (II) Los pactos de exclusividad Limitados a lo convenido contractualmente (bienes o servicios y territorio) En caso de duda en el marco territorial, la interpretación más amplia (impacto con las normas reguladoras de la competencia) Los objetivos comerciales: Acuerdo entre las partes Arbitraje o peritaje independiente en caso de falta de acuerdo (naturaleza) El deterioro de la marca: Derecho a terminación si los precios o actuaciones del distribuidor menoscaban la imagen de marca o prestigio.
El PCM: III.- DEL CONTENIDO DEL CONTRATO (III) Actividad publicitaria del distribuidor La impulsada por el distribuidor deberá gozar de la previa autorización del proveedor. Cesión y nombramiento de colaboradores Prohibición de cesión del contrato y nombramiento de subcontratistas Autorización para el nombramiento de agentes u otros colaboradores
El PCM: IV.- DE LA EXTINCIÓN DEL CONTRATO (I) Preaviso La decisión deberá comunicarse por escrito 1 mes por cada año de vigencia con un máximo de 6 meses El incumplimiento del plazo obliga a resarcir daños y perjuicios Efectos del concurso y efectos de la terminación En supuestos de declaración de concurso (previo pacto) La terminación surte efectos tras recepción de escrito en el que conste la voluntad de darlo por extinguido y la causa de extinción
El PCM: IV.- DE LA EXTINCIÓN DEL CONTRATO (II) La duración mínima del contrato pactado por tiempo indefinido No terminación antes de transcurrido un plazo razonable para amortizar inversiones específicas Salvo pago de la amortización pendiente de realizar (543-22.2) Si no se respeta, la indemnización se fija en el valor de las inversiones específicas Liquidación de la relación Obligación de colaboración Obligación de recompra de mercancías impuestas contractualmente al precio de venta o compra fijado en el contrato Obligación del proveedor de retirar a su costa material publicitario gratuito Prohibición del distribuidor de uso de material publicitario que pueda inducir a error.
El PCM: IV.- DE LA EXTINCIÓN DEL CONTRATO (III) Compensación por clientela Salvo pacto en contrario no procede excepto si (criterio alternativo): - La naturaleza del contrato o actividad del distribuidor han incrementado sustancialmente el tipo de operaciones o el número de clientes. - El distribuidor ha facilitado al proveedor un listado de los clientes. - Existe un pacto de no competencia ex post contractus (a favor del proveedor o nuevo distribuidor) cuya duración no puede exceder de un año.
El Tribunal Supremo: IV.- DE LA EXTINCIÓN DEL CONTRATO (IV) Posición con respecto a la procedencia de la compensación de los daños y perjuicios. Posicionamiento con respecto a la compensación por clientela: Criterio previo a la LCA Criterio tras la LCA - El enriquecimiento sin causa - El carácter tuitivo - El argumento remuneratorio - La analogía
El Tribunal Supremo: IV.- DE LA EXTINCIÓN DEL CONTRATO (V) Posición actual: Validez de pacto que excluya la compensación por clientela. No procedencia automática. Necesidad de examen de las circunstancias concomitantes: - En cuanto a la creación de clientela: (onus probandi) Inversión en publicidad Brand value Desarrollo de I+D Comportamiento del consumidor - Existencia de clientela previa (no exclusión automática)