ÍNDICE INTRODUCCIÓN GENERAL 15 PARTE I ANÁLISIS DE LAS CONSTITUCIONES LATINOAMERICANAS 23 REGULACIÓN CONSTITUCIONAL DEL DERECHO INDÍGENA EN IBEROAMÉRICA Vicente Cabedo Mallo! INTRODUCCIÓN 25 CAPÍTULO 1 EL RECONOCIMIENTO DEL PLURALISMO ÉTNICO Y CULTURAL EN LOS ESTADOS IBEROAMERICANOS Y EL SISTEMA INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS INDÍGENAS 27 1.1. La política de los Estados iberoamericanos hacia los pueblos indígenas 29 1.2. Del principio liberal de igualdad de todos los ciudadanos ante la ley al reconocimiento del derecho de diferencia 34 1.3. El reconocimiento del pluralismo étnico y cultural en las Constituciones de los Estados iberoamericanos 39 1.4. El sistema internacional de los derechos indígenas 47 1.4.1. El reconocimiento de los derechos indígenas en el Derecho internacional: la labor de la Organización de Naciones Unidas 47 1.4.2. La importancia de la Organización Internacional del Trabajo en la protección de los derechos indígenas 54 1.4.3. La protección de los derechos indígenas en el plano regional: la Organización de los Estados Americanos 57
Constituciones, Denchoy Justicia en los pueblos indígenas de América Latina CAPÍTULO 2 EL PLURALISMO JURÍDICO 61 2.1. Nociones generales 63 2.1.1. Concepto de pluralismo jurídico 63 2.1.2. Relaciones entre sistemas jurídicos en contacto: sistema jurídico estatal hegemónico versus sistemas jurídicos alternativos y subversivos 65 2.1.3. Derecho alternativo y democracia 67 2.2. El Derecho consuetudinario indígena 69 2.2.1. Concepto 69 2.2.2. La consideración del Derecho consuetudinario indígena como un auténtico sistema jurídico 72 2.2.3. La vigencia del Derecho consuetudinario indígena: entre el romanticismo y el escepticismo 75 2.3. El reconocimiento constitucional del pluralismo jurídico 77 2.3.1. Su significado 77 2.3.2. La necesidad de reconocer el Derecho y la Jurisdicción indígenas 78 2.4. La coordinación entre los sistemas jurídicos indígenas y el sistema jurídico nacional 81 2.4.1. Conflictos de competencia entre la Jurisdicción nacional y la Jurisdicción indígena: el indígena ante el régimen penal 81 2.4.2. Los límites de la Jurisdicción indígena 83 Planteamientos generales 83 Los limites mínimos aceptables 87 2.4.3. La necesaria ley de coordinación o articulación de Jurisdicciones 89 Situación actual 89 El contenido de la ley de coordinación o articulación 90 CAPÍTULO 3 EL RECONOCIMIENTO DEL PLURALISMO JURÍDICO POR PARTE DE LOS ESTADOS IBEROAMERICANOS 93 3.1. Introducción: actitudes de los Estados iberoamericanos frente al pluralismo jurídico 95 3.2. Estados iberoamericanos que reconocen el pluralismo jurídico en sus Constituciones 96 3.2.1. Colombia, la pionera 96 3.2.2. Regulación constitucional del pluralismo jurídico en Colombia, Perú, Bolivia y Ecuador 98 3.2.3. La nueva Constitución venezolana de 1999 102 El reconocimiento del pluralismo jurídico 102 La Jurisdicción indígena en la Constitución de 1999 103 8
Índice 3.2.4. La jurisprudencia de la Corte Constitucional de Colombia sobre la Jurisdicción especial indígena 104 Una jurisprudencia emergente en materia indígena: su importancia 104 Doctrina de la Corte Constitucional de Colombia sobre la Jurisdicción indígena 105 3.3. Estados iberoamericanos que reconocen en sus Constituciones el Derecho consuetudinario de los pueblos indígenas, pero no el ejercicio de su propia jurisdicción 112 3.3.1. Paraguay 112 La Constitución de 1992 112 El reconocimiento constitucional del Derecho consuetudinario indígena 113 La situación del indígena ante la Jurisdicción nacional. El nuevo Código Procesal Penal del Paraguay 114 3.3.2. México 117 El Derecho consuetudinario indio en el México independiente 117 La adición de un primer párrafo al artículo 4. de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos de 1917 (1992) 119 Los Acuerdos de San Andrés de Larraínzar de 1966 sobre derechos y cultura indígena 122 Las reformas constitucionales y legislativas de los Estados mexicanos en materia indígena 135 3.3.3. Guatemala 140 La Constitución de 1945 140 Las Constituciones de 1956 y 1966 141 La Constitución de 1985 142 Los acuerdos de paz: el Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indígenas 143 La frustrada reforma constitucional de 1999 147 3.4. Estados iberoamericanos cuyas Constituciones no hacen referencia alguna al Derecho consuetudinario indígena 152 3.4.1. Panamá 153 La Comarca Kuna Yala (antigua comarca de San Blas): un ejemplo de autonomía indígena 153 La administración de justicia en las comunidades indígenas kunas 153 La codificación del Derecho consuetudinario indígena kuna 154 Los conflictos de Jurisdicción entre la Justicia nacional y la indígena 155 La Comarca Emberá 156 3.4.2. Chile 157 La política indígena en Chile y el Decreto Ley 2568 de 1979 157 9
Constituciones, Derechny Justicia en los pueblos indígenas de América Latina Los proyectos de ley indígena y de reforma constitucional 158 3.4.3. Costa Rica 161 El Proyecto de Ley de Desarrollo Autónomo de los Pueblos Indígenas 161 3.4.4. Otros Estados iberoamericanos 163 Brasil 163 Argentina 164 CONCLUSIONES 165 BIBLIOGRAFÍA 167 PARTE II DERECHO Y JUSTICIA EN EL ESTADO DE OAXACA - MÉXICO 171 LA LEY DE LA COSTUMBRE: JUSTICIA Y DERECHO INDÍGENA EN OAXACA Francisco López Barcenas INTRODUCCIÓN 173 CAPITULO 1 EL DERECHO INDÍGENA Y LA TEORÍA DEL DERECHO 179 1.1. Algunas formas de analizar el Derecho 181 1.1.1. El Derecho como institución 182 1.1.2. El Derecho como una relación intersubjetiva 183 1.1.3. El Derecho como un sistema normativo 184 1.2. Las normas jurídicas y los sistemas normativos 185 1.2.1. La norma jurídica 186 1.2.2. Los sistemas normativos 187 1.3. Las normas jurídicas y los sistemas normativos indígenas 192 1.3.1. La costumbre 193 1.3.2. Los usos sociales 194 1.3.3. Las costumbres jurídicas 195 1.3.4. Las normas jurídicas consuetudinarias 197 1.3.5. Los sistemas normativos indígenas 199 CAPÍTULO 2 FUNDAMENTOS DEL RECONOCIMIENTO DE LOS SISTEMAS NORMATIVOS INDÍGENAS 205 2.1. Fundamentos constitucionales 207 2.2. El Convenio n. 169 de la OIT 210 10
Índice 2.3. Reconocimiento de los sistemas normativos indígenas en la Constitución oaxaqueña 215 CApirmo 3 LA LEY Y LOS SISTEMAS NORMATIVOS INDÍGENAS 221 3.1. Carácter de la ley 223 3.2. Definiciones 228 3.2.1. Sujetos de derecho 229 3.2.2. Naturaleza del derecho 232 3.2.3. Sistemas normativos indígenas 233 3.2.4. Autoridades indígenas 235 3.2.5. Jurisdicción 237 3.2.6. Competencia 240 CAPITULO 4 IMPARTICIÓN DE JUSTICIA A TRAVÉS DE LOS SISTEMAS NORMATIVOS INDÍGENAS 243 4.1. Reconocimiento de los sistemas normativos 245 4.2. Su validez 247 4.3. La competencia de las autoridades indígenas 250 4.3.1. Casos en que tienen competencia 250 4.3.2. Formas de determinar la competencia 259 4.3.3. Conflictos de competencia 261 4.4. Procedimiento para la impartición de justicia 263 4.4.1. Formalidades 264 4.4.2. Detenciones 267 4.4.3. Resoluciones 269 4.4.4..Compatibilización y convalidación de las resoluciones 271 4.4.5. Límites de la compatibilización y convalidación de las resoluciones 275 4.4.6. Ejecución de las sentencias dictadas por las autoridades indígenas 276 CoNcLusioN s 279 BIBLIOGRAFÍA 281 PARTE III JUSTICIA Y DERECHO EN LAS COMUNIDADES AYMARAS - PERÚ 285 PODER JUDICIAL COMUNAL AYMARA: ALTERNATIVA DE PARADIGMA EN LA REFORMA JUDICIAL DEL SUR ANDINO Antonio Peña Jumpa 11
Constituciones, Derecho) Justicia en los pueblos ndígenas de América Latina INTRODUCCIÓN 287 CAPÍTULO 1 PODER JUDICIAL ESTATAL EN EL CONTEXTO LATINOAMERICANO 291 CAPÍTULO 2 Los AYMARAS DEL SUR ANDINO Y LAS CAUSAS DEL RECHAZO A LA JUSTICIA ESTATAL 305 2.1. Los costos del acceso a la justicia del Estado 311 2.2. El dilatamiento de los juicios 316 2.3. La negativa de una solución definitiva 319 CAPÍTULO 3 EL PODER JUDICIAL COMUNAL AYMARÁ 323 3.1. Tipología de los conflictos 327 3.1.1. Conflictos de interés familiar, particular o privado 328 3.1.2. Conflictos de interés comunal o colectivo 329 3.1.3. Presentación de cuadros sobre tipos de conflictos 332 Cuadro 1. Calahuyo: principales conflictos familiares registrados en actas 333 Cuadro 2. Calahuyo: principales conflictos comunales de origen familiar registrados en actas 334 Cuadro 3. Calahuyo: principales conflictos comunales de origen propiamente colectivo registrados en actas 335 Cuadro 4. Titihue: principales conflictos familiares registrados en actas 339 Cuadro 5. Titihue: principales conflictos comunales de origen familiar registrados en actas 340 Cuadro 6. Titihue: principales conflictos comunales de origen propiamente colectivo registrados en actas 342 Cuadro 7. Tiquirini-Totería: principales conflictos familiares registrados en actas 345 Cuadro 8. Tiquirini-Toteria: principales conflictos comunales de origen familiar registrados en actas 346 Cuadro 9. Tiquirini-Totería: principales conflictos comunales de origen propiamente colectivo registrados en actas 347 3.2. Órganos y procedimientos de resolución 349 3.2.1. Los órganos familiares-parentales o informales 349 3.2.2. El procedimiento de resolución de los órganos familiares 351 3.2.3. Órganos políticos-comunales o formales 356 12
Índice 3.2.4. Las autoridades comunales y su procedimiento de resolución de conflictos 358 3.2.5. La asamblea comunal y su procedimiento de resolución 362 3.3. Los acuerdos o decisiones finales 364 3.3.1. Los «arreglos» 365 3.3.2. Las «sanciones» 369 Las multas pecuniarias 374 El trabajo obligatorio o forzado 375 La llamada de atención o censura pública 375 La limitación sobre beneficios o servicios comunales 375 El envío del caso a las autoridades de Huancané 376 La expulsión de la comunidad 376 3.4. La racionalidad de las partes 380 3.4.1. Actuación de la parte familiar o privada 381 3.4.2. El principio del honor familiar en la actuación de la parte individual-familiar 384 3.4.3. Actuación de la parte colectiva o comunal 387 3.4.4. La idea del ser colectivo como sustento de la participación de la parte colectiva o comunal 390 CAPÍTULO 4 COMPRENSIÓN Y ALTERNATIVA DEL PODER JUDICIAL COMUNAL AYMARA: LOS DESAFÍOS DE SU APLICACIÓN 395 Com Lusionas 403 BIBLIOGRAFÍA 407 PARTE IV ANEXOS: LEGISLACIÓN Y DOCUMENTOS 411 ANEXO 1: LAS CONSTITUCIONES IBEROAMERICANAS (SELECCIÓN DE SUS ARTÍCULOS RELACIONADOS CON LOS PUEBLOS INDÍGENAS) 413 1.1. Constitución de Argentina 413 1.2. Constitución de Bolivia 414 1.3. Constitución de Brasil 415 1.4. Constitución de Colombia 419 1.5. Constitución del Ecuador 426 13
Constituciones, Derecho, Justicia en los pueblos indígenas de América Latina 1.6. Constitución de El Salvador 439 1.7. Constitución de Guatemala 439 1.8. Constitución de Honduras 441 1.9. Constitución de México 441 1.10. Constitución de Nicaragua 443 1.11. Constitución de Panamá 447 1.12. Constitución de Paraguay 448 1.13. Constitución del Perú 450 1.14. Constitución de Venezuela 452 ANEXO 2: CONVENIO N. 169 DE LA OIT SOBRE PUEBLOS INDÍGENAS Y TRIBALES 459 ANEXO 3: PROYECTO DE DECLARACIÓN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDÍGENAS DE L.A.ONU 479 ANEXO 4: PROYECTO DE DECLARACIÓN AMERICANA SOBRE LOS DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDÍGENAS 493 ANEXO 5: CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO LIBRE Y SOBERANO DE OAXACA. NORMAS PRINCIPALES VINCULADAS A LAS POBLACIONES INDÍGENAS 509 ANEXO 6: LEY DE DERECHOS DE LOS PUEBLOS Y COMUNIDADES INDÍGENAS DEL ESTADO DE OAXACA 515 ANEXO 7: ACTAS PRINCIPALES SOBRE CONFLICTOS RESUELTOS EN LAS COMUNIDADES AYMARÁS 535 7.1. Actas de la comunidad aymara de Calahuyo 535 7.2. Actas de la comunidad aymara de Titihue 543 7.3. Actas de la comunidad aymara de Tiquirini-Totería 553 14