LA REMUNERACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES. Junio 2016

Transcripción

1 LA REMUNERACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES Junio 2016

2 De dónde venimos? La jurisprudencia del TS sobre la deducibilidad de la retribución de los administradores. Las SSTS de 13 de noviembre de 2008 Mediante estas sentencias el TS acuña en el ámbito fiscal dos teorías en relación con la retribución de administradores: Necesidad de un escrupuloso cumplimiento de la legalidad mercantil. La retribución de los administradores debe recogerse en los estatutos con certeza, siendo necesario que estos establezcan su cuantía de forma determinada o perfectamente determinable, o bien el porcentaje de la participación en los beneficios en la que esa retribución consista Teoría del vínculo único. Con referencia a la jurisprudencia civil y social, el TS acoge la tesis de la naturaleza exclusivamente mercantil de la relación de los administradores que desempeñan conjuntamente con el cargo servicios de alta dirección Consecuencia del incumplimiento de estos requisitos: la retribución pagada no sería gasto deducibleenelis 2

3 De dónde venimos? Reacción frente a la jurisprudencia del TS El informe de la DGT de 12 de marzo de 2009 LaDGTentendióquelajurisprudenciaresultantedelasSSTSde13denoviembrede2008,sóloesaplicable hastalavigenciadelaley43/1995,de27dediciembre. En consecuencia, a partir de 1996 y hasta 2014, las retribuciones de los administradores tienen la consideración de gasto deducible, cuando los estatutos prevean el carácter remunerado del cargo, aunque luegonosecumplandeformaescrupulosacontodosycadaunodelosrequisitosprevistosporlanormativa mercantil. El informe guardaba silencio sobre la doctrina del vínculo y sus efectos tributarios. Bastaba según la DGT que los estatutos previeran, al menos, el carácter retribuido del cargo de administrador. Consolidación del criterio jurisprudencial: SSTS 22 y 28-Diciembre-2011 STS 9-Febrero-2012 STS 9-Mayo-2012 STS 26-Septiembre-2013 STS 2-Enero-2014z 3

4 Dónde estamos? Consecuencias de la Ley 27/2014 Artículos modificados Artículo 15: e) No se considerarán liberalidades las retribuciones a los administradores por el desempeño de funciones de alta dirección, u otras funciones derivadas de un contrato de carácter laboral con la entidad. No obstante, la letra f) del mismo artículo 15 dispone que no serán gastos fiscalmente deducibles los gastos de actuaciones contrarias al ordenamiento jurídico. Artículo 18.2: Se considerarán personas o entidades vinculadas las siguientes: b) Una entidad y sus consejeros o administradores, salvo en lo correspondiente a la retribución por el ejercicio de sus funciones. 4

5 Dónde estamos? Consecuencias de la Ley 31/2014 Artículos modificados Reforma LSC: Nueva regulación retribución administradores-> Distinción entre: Retribución administradores por su condición de tales (artículo 217): Corresponde a Estatutos determinar el sistema de remuneración. y a la Junta General aprobar la remuneración anual del conjunto de los administradores. Es función de los propios administradores/consejo de Administración acordar la distribución de esta remuneración global teniendo en cuenta las funciones y responsabilidades de cada consejero. Retribución consejeros-delegados y consejeros con funciones ejecutivas (artículo 249): Necesidad de contrato entre el consejero y la sociedad que ha de establecer la retribución del consejero 5

6 Dónde estamos? Consecuencias de la Ley 31/2014 Artículos modificados Artículos217a219LSC: ensucondicióndetales o Conceptos que pueden integrar tal retribución Salvo disposición expresa de los estatutos, se presume gratuito Si se quiere retribuir, habrá de establecerse en los estatutos un sistema de remuneración que determinará el concepto o conceptos retributivos Asignaciones fijas o variables o combinación de ambas Asignación fija Dietas de asistencia Participación en beneficios Retribución variable Remuneración en acciones Indemnizaciones por cese Sistemas de ahorro o previsión 6

7 Dónde estamos? Consecuencias de la Ley 31/2014 Artículos modificados Artículos217a219LSC: ensucondicióndetales o Límites El importe máximo de la remuneración anual del conjunto de los administradores deberá ser aprobado por la junta general y permanecerá vigente en tanto no se apruebe su modificación Salvo que la junta general determine otra cosa, la distribución de la retribución entre los distintos administradores se establecerá por acuerdo de éstos En el caso del consejo de administración, se distribuirá entre los consejeros por decisión del mismo teniendo en cuenta las funciones y responsabilidades de cada consejero 7

8 Dónde estamos? Consecuencias de la Ley 31/2014 Artículos modificados Artículo 249 LSC: desempeño de funciones ejecutivas Cuando un miembro del consejo de administración sea nombrado consejero delegado o se le atribuyan funciones ejecutivas en virtud de otro título, deberá suscribirse un contrato entreesteylasociedad Y administrador único, administradores mancomunados o solidarios? NO Aspectos formales del contrato Aprobado previamente por el consejo de administración con el voto favorable de las 2/3, absteniéndose el consejero afectado de participar tanto en la deliberación como en la votación Conforme con la política de retribuciones aprobada, en su caso, por la junta general Seincorporarácomoanejoalactadelasesión 8

9 Dónde estamos? Consecuencias de la Ley 31/2014 Artículos modificados Artículo 249 LSC: desempeño de funciones ejecutivas Contenido del contrato Se deberán detallar todos los conceptos por los cuales pueda recibir una retribución por el desempeño de funciones ejecutivas, incluyendo, en su caso La eventual indemnización por cese anticipado en dichas funciones Las cantidades a abonar por la sociedad en concepto de primas de seguro o de contribución a sistemas de ahorro El consejero no podrá percibir ninguna retribución por un concepto que no esté incluido en dicho contrato 9

10 Reflexiones: Hacia donde vamos? Interpretaciones de la reforma tras la Ley 27/2014 y LSC Deducibilidad fiscal retribuciones órgano de administración: AU-AS-AM: Retribuciones percibidas por administradores en su condición de tales : Necesaria reserva estatutaria que determine el concepto o conceptos retributivos Necesaria aprobación por junta del importe máximo de remuneración anual Por el ejercicio de otras funciones simultáneas: Laborales ordinarias/comunes Acreditación de la realidad de los servicios prestados Devengo e inscripción contable Sometido a régimen de operaciones vinculadas. Ejecutivas/Alta dirección Si vínculo único mismos requisitos que para funciones de administrador Si doble vínculo a efectos fiscales -art e- mismos requisitos relación laboral ordinaria. Atención interpretación art f) 10

11 Reflexiones: Hacia donde vamos? Interpretaciones de la reforma tras la Ley 27/2014 y LSC Deducibilidad fiscal retribuciones órgano de administración: Consejeros: Retribuciones percibidas por administradores en su condición de tales : Necesaria reserva estatutaria que determine el concepto o conceptos retributivos Necesaria aprobación por junta del importe máximo de remuneración anual Por el ejercicio de funciones ejecutivas: Incluir todas las retribuciones en el sistema estatutario Necesidad de celebración de contrato aprobado previamente por el Consejo de Admón. Acreditación de la realidad de los servicios prestados Devengo e inscripción contable Sometido a régimen de operaciones vinculadas Por el ejercicio de otras funciones no ejecutivas relación laboral ordinaria- Mismos requisitos que para administradores simples(au-as-am) 11

12 Reflexiones: Hacia donde vamos? Posibles efectos colaterales IP/ISD Interpretaciones tendentes a negar el cumplimiento del ejercicio de funciones ejecutivas o de remuneración, ante incumplimientos de los requisitos mercantiles. i.e. Inexistencia de previsión estatutaria o contrato. Pronunciamientos anteriores del TS, TSJ, e incluso DGT que avalan el criterio de estanqueidad tributaria. Acreditación del ejercicio efectivo de funciones de dirección y remuneración percibida por ello. No sólo el cargo de administrador permite el acceso a la exención, también aquellos otros cargos relacionados en el art. 5.d) RD 1704/1999. Director general, gerente o director de departamento. 12

13 CONCLUSIÓN Para la deducibilidad fiscal del gasto en concepto de retribución a Administradores y Altos Directivos. Loqueprocedeeselcumplimiento delosrequisitosmercantiles(artículos217y249lsc)-> Los acuerdos que proceda adoptar se tomarán en la primera Junta General que se celebre con posterioridad a

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