PANORAMA ACTUAL DE LAS RETRIBUCIONES A ADMINISTRADORES

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Raúl Gallego Blázquez
hace 7 años
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1 PANORAMA ACTUAL DE LAS RETRIBUCIONES A ADMINISTRADORES

2 PANORAMA ACTUAL DE LAS RETRIBUCIONES A ADMINISTRADORES Origen de las retribuciones: Por el desempeño del cargo de administrador: funciones deliberativas, vigilancia, supervisión y control. Dirección/Gerencia. Otras áreas y/o servicios (contabilidad, asesoramiento, comercial ) Teoría del vínculo (a raíz de STS 13/11/2008 caso Mahou y otras): Las funciones de dirección/gerencia se entienden integradas dentro del propio cargo de administrador. Efecto directo: no deducibilidad en el Impuesto sobre Sociedades de las retribuciones satisfechas o Si el cargo de administrador es gratuito según Estatutos. o Si no se cumplen requisitos legales y formales de fijación de sistema exacto de retribución y, en su caso, del quantum. Matizado posteriormente por informe de la DGT (12/03/2009).

3 PANORAMA ACTUAL DE LAS RETRIBUCIONES A ADMINISTRADORES Ley 31/2014, de 3 de diciembre, por lo que se modifica la LSC para la mejora del gobierno corporativo: Presunción de gratuidad del cargo de administrador en no cotizadas vs onerosidad en cotizadas. A efectos de retribuciones, distinción del cargo de: o Remuneración del cargo de administrador como tal : Sistema fijado en Estatutos, debiendo elegirse entre uno o varios conceptos retributivos dados. El importe máximo anual conjunto deberá aprobarse por Junta General. La remuneración debe ser proporcional y razonable considerando la importancia de la sociedad. La distribución de la cantidad global entre los administradores corresponde al órgano de administración, salvo que la Junta decida otra cosa, atendiendo a las funciones y responsabilidades de cada administrador. o Remuneración de los consejeros con funciones ejecutivas: Contrato escrito que detalle los conceptos retributivos. Aprobado por 2/3 partes del Consejo de Administración, sin asistencia ni voto del afectado.

4 PANORAMA ACTUAL DE LAS RETRIBUCIONES A ADMINISTRADORES Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades (Territorio Común): Superación de la teoría del vínculo?: Artículo 15.e): no tendrán la consideración de gasto fiscalmente deducible los donativos y liberalidades no se comprenden entre los donativos y liberalidades las retribuciones a los administradores por el desempeño de funciones de alta dirección u otras funciones derivadas de un contrato laboral con la entidad. Artículo 18.2.b): Se considerarán personas o entidades vinculadas una entidad y sus consejeros y administradores, salvo en lo correspondiente a la retribución por el ejercicio de sus funciones. Artículo 15.f): no tendrán la consideración de gasto fiscalmente contrarias al ordenamiento jurídico. deducible los gastos de actuaciones

5 PANORAMA ACTUAL DE LAS RETRIBUCIONES A ADMINISTRADORES Consultas DGT 2015: Referencias al artículo 15.e) LIS y no al 15.f) LIS expresamente. No obstante, también se hacen referencias al necesario cumplimiento de criterios de legalidad/formalidad. Resolución DGRN 30/07/2015 sobre reserva estatutaria : Tesis rupturista: La política de retribuciones de los consejeros no tiene por qué constar en los Estatutos.

6 PANORAMA ACTUAL DE LAS RETRIBUCIONES A ADMINISTRADORES CONCLUSIONES: Aparente superación de la teoría del vínculo: o Más claro en Consejo de Administración. o Administrador Único o Administradores Mancomunados/Solidarios?: Como no hay seguridad jurídica, incluir sistema retributivo en Estatutos. Parece mantenerse también el criterio de legalidad/formalidad, por lo que deberán respetarse los requisitos LSC. Yen el ámbito Foral?: La Hacienda Foral se ha mantenido al margen.

7 RETRIBUCION DE LOS SOCIOS PROFESIONALES: RENDIMIENTO DEL TRABAJO O DE ACTIVIDADES ECONOMICAS?

8 RETRIBUCIONES DE LOS SOCIOS PROFESIONALES: Con efectos 1 de enero de 2015, se modifica el artículo 27.1.LIRPF: Se considerarán rendimientos íntegros de actividades económicos (RAE) aquellos que, procediendo del trabajo personal y del capital conjuntamente, o de uno solo de estos factores, supongan por parte del contribuyente la ordenación por cuenta propia de medios de producción y de recursos humanos o de uno de ambos, con la finalidad de intervenir en la producción o distribución de bienes o servicios. No obstante, tratándose de rendimientos obtenidos por el contribuyente procedentes de una entidad en cuyo capital participe derivados de la realización de actividades incluida en la Sección Segunda de las Tarifas del Impuesto sobre Actividades Económicas, aprobadas por el Real Decreto Legislativo 1175/1990, de 28 de septiembre, tendrán esta consideración cuando el contribuyente esté incluido, a tal efecto, en el régimen especial de la Seguridad Social de los trabajadores por cuenta propia o autónomos, o en una mutualidad de previsión social que actúe como alternativa al citado régimen especial conforme a lo previsto en la disposición adicional decimoquinta de la Ley 30/1195, de 8 de noviembre, de ordenación y supervisión de los seguros privados.

9 RETRIBUCIONES DE LOS SOCIOS PROFESIONALES: Seguridad Social: Inclusión obligatoria en el Régimen Especial de Trabajadores Autónomos (RETA): Quienes ejerzan las funciones de dirección o gerencia que implique el desempeño del cargo de consejero o administrador de una sociedad mercantil capitalista (administradores). Quienes presten otros servicios para una sociedad mercantil capitalista, a título lucrativo y de forma habitual, personal y directa. Siempre que además posean el control efectivo, directo o indirecto, de la sociedad. Se presume que el trabajador posee el control efectivo de la sociedad para la que presta sus servicios, cuando la participación en el capital social sea de: o1/2, al menos, distribuida entre socios con los que conviva y esté unido por vínculo conyugal o de parentesco por consanguinidad, afinidad o adopción, hasta el segundo grado; o Igual o superior a la 1/3 del mismo; o Igual o superior a la 1/4 del mismo, si tiene atribuidas funciones de dirección o gerencia de la sociedad.

10 RETRIBUCIONES DE LOS SOCIOS PROFESIONALES: Doctrina administrativa: Consulta V / V , de 13/04/2015: Actividad profesional + RETA= RAE El requisito de actividad profesional debe exigirse tanto al socio como a la sociedad: o Sociedad : Cuándo la actividad de la sociedad se puede considerar profesional? La referencia no es a la Ley 2/2007 de Sociedades Profesionales, sino al IAE. Y aunque la consulta no lo aclara: Agrupación 84: servicios prestados a empresas Agrupación 93: educación / investigación Agrupación94: sanidad y servicios veterinarios Agrupación96: recreativos y culturales Otros?

11 RETRIBUCIONES DE LOS SOCIOS PROFESIONALES: o Socio: Alcance de los servicios profesionalesprestados: Los de producción. Tareas comercializadoras, organizativas o de dirección de equipos y servicios internos. Posible colisión no intencionada con los servicios como administrador?.

12 RETRIBUCIONES DE LOS SOCIOS PROFESIONALES: IRPF - SS El socio tiene control efectivo de la sociedad NO SI RGSS RETA Las actividades del socio y de la sociedad son profesionales RTP RAE Y en el ámbito foral? Consultas HFB 08/05/2015 y 18/06/2015

13 RETRIBUCIONES DE LOS SOCIOS PROFESIONALES: Actuaciones de inspección Hacienda Foral de Bizkaia: Situación de hecho a regularizar: Servicios prestados por profesionales que, en lugar de prestarlos a sus clientes finales, lo hacen a través de una sociedad interpuesta de la que es socio el propio profesional. Sociedad interpuesta sin los medios materiales y/o humanos necesarios, de forma que no aporta valor añadido alguno al servicio prestado por el socio persona física. Estructura típica: Sociedad interpuesta Cliente final

14 por el socio profesional a la sociedad interpuesta: RETRIBUCIONES DE LOS SOCIOS PROFESIONALES: Efectos de desimposición: Tipo IS (28% / 24%) < tipo marginal IRPF (49%) Diferimiento de la tributación. Deducción en la sociedad interpuesta de gastos no afectos a la actividad. Fundamento de la regularización: valoración a efectos fiscales de la retribución percibida por el socio profesional a través de la sociedad interpuesta: Regla especial de remanso máximo de un 15% en sede de la sociedad: o Aplicable a micro y pequeña empresa o Si la sociedad cuenta con medios materiales y humanos adecuados: la sociedad debe poder prestar con sus propios medios los servicios que constituyen su objeto social, con independencia del socio profesional vinculado (criterio TEAC 11/09/2014) Si no resulta de aplicación la regla especial: El valor de los servicios prestados por la sociedad interpuesta al cliente final sirve como comparable a efectos de determinar el valor normal de mercado de los servicios prestados

15 RETRIBUCIONES DE LOS SOCIOS PROFESIONALES: Materialización de la regularización (completa): Acta IRPF al socio a pagar. Acta IS a la sociedad a devolver. Posibilidad de compensación vía endoso. Régimen sancionador si no se cumple la obligación de documentar la operación socio-sociedad.

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