DILEMAS Y CONFLICTOS TRÁGICOS Una investigación conceptual

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1 DILEMAS Y CONFLICTOS TRÁGICOS Una investigación conceptual

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3 Profesor de Filosofía del Derecho en la Universidad Nacional de Córdoba e Investigador de Conicet, Argentina DILEMAS Y CONFLICTOS TRÁGICOS Una investigación conceptual PALESTRA Lima-Bogotá 2008 TEMIS

4 ENSAMIENTO P J URÍDICO ONTEMPORÁNEO Colección C Directores: Manuel Atienza Universidad de Alicante Luis Prieto Universidad de Castilla La Mancha Coordinadores: Pedro P. Grández Castro Hugo Enrique Ortiz Pilares N.º 7 Dilemas y conflictos trágicos Una investigación conceptual Primera edición, octubre 2008 Queda prohibida la reproducción total o parcial de esta obra sin el consentimiento expreso de su autor. Copyright : Guillermo Lariguet Copyright 2008 : Palestra Editores S.A.C. Calle Carlos A. Salaverry Lima 18 - Perú Telefax: (511) Website: : Editorial Temis S.A. Calle 17, núm. 68D-46, Bogotá-Colombia Correo electrónico: Impresión y Encuadernación: Grández Gráficos S.A.C. Mz. E. Lt. 15 Urb. Santa Rosa de Lima - Lima 39 Diagramación: Elizabeth Ana Cribillero Cancho HECHO EL DEPÓSITO LEGAL EN LA BIBLIOTECA NACIONAL DEL PERÚ N ISBN: Número de registro del proyecto editorial: Tiraje: 800 ejemplares Impreso en Perú Printed in Peru 4

5 ÍNDICE ÍNDICE Prólogo Prefacio INTRODUCCIÓN GENERAL 1. Palabras introductorias Estructura y contenido del libro Análisis conceptual y herramientas Aclaraciones útiles sobre algunos aspectos del libro Capítulo I CONCEPTO DE DILEMA. PRINCIPALES PROBLEMAS Y DISTINCIONES CONCEPTUALES Introducción PRIMERA PARTE EL CONCEPTO DE DILEMA. CUESTIONES LÓGICAS BÁSICAS. DISTINCIONES MÁS DISCUTIDAS EN LA LITERATURA ESPECIALIZADA 1. Dilemas. Cuestiones de lógica básica, argumentación y lógica deóntica

6 1.1. Dilemas vs. lógica deóntica La relación de los dilemas con la inconsistencia El papel de la disyunción en la reconstrucción de los dilemas Dilemas. Relatividad. Necesidad y subjetividad Dilemas teóricos y dilemas prácticos (morales, políticos y jurídicos) Los dilemas. Distinciones desde distintas ópticas La distinción de los dilemas como problemas ontológicos o como problemas epistemológicos La distinción de los dilemas de un solo agente y dilemas de múltiples agentes Dilemas prácticos: de obligación y de prohibición Conflictos dilemáticos generados por la colisión de dos o más fuentes normativas o surgidos de una sola fuente La distinción entre dilemas genuinos y no-genuinos Dilemas genuinos, falsos dilemas y reformulación de dilemas a fin de encontrarles solución (un examen a partir de Iustitia interrupta de Nancy Fraser) Sentidos remanentes característicamente asociados a la distinción entre dilemas genuinos y no-genuinos Dilemas enfrentados por agentes simples y dilemas enfrentados por agentes cualificados institucionalmente, concretamente por la institución del derecho SEGUNDA PARTE TRES CATEGORÍAS DE DILEMA INCONMENSURABILIDAD EMPATE Y SACRIFICIO 5. Tres categorías de dilema. Inconmensurabilidad, empate y sacrificio

7 ÍNDICE Capítulo II LOS DILEMAS, SITUACIONES RELEVANTES Y SU RELACIÓN CON LOS CONFLICTOS NORMATIVOS SIMPLES Introducción PRIMERA PARTE LOS DILEMAS Y LOS CONFLICTOS NORMATIVOS 1. Enfoque conflictualista y enfoque no-conflictualista La materia del conflicto Dilemas y conflictos normativos simples De nuevo sobre la idea de conflicto normativo De nuevo sobre las tres categorías de dilema Conflictos trágicos Sacrificio gradual Sacrificio no gradual De nuevo sobre el sacrificio: sacrificio prima facie y definitivo, parcial y total, las finalidades de preservación y sustitución Sacrificio prima facie y definitivo Sacrificio parcial y total El sacrificio y dos finalidades: preservación y sustitución Mal inevitable El antecedente Las alternativas La graduación del mal Residuo SEGUNDA PARTE ALGUNAS SITUACIONES RELEVANTES DE DILEMA 4. Algunos tipos de situaciones de dilema

8 Capítulo III LOS PRINCIPALES DESAFÍOS O PROBLEMAS DE LOS DILEMAS Introducción PRIMERA PARTE LA SOLUCIÓN DE LOS DILEMAS Y EL DISEÑO DE TEORÍAS 1. El problema de la solución de los dilemas El diseño de teorías SEGUNDA PARTE LA ELECCIÓN DE ALTERNATIVAS DILEMÁTICAS 3. El problema de la elección de alternativas dilemáticas La naturaleza de la inconmensurabilidad La inconmensurabilidad como conflicto interno y como conflicto externo Conflictos intersistemáticos de carácter interno Conflictos intersistemáticos de carácter externo TERCERA PARTE UNA ANTICIPACIÓN DE CUATRO DESAFÍOS: CONFLICTOS DE DERECHO, DISEÑO INSTITUCIONAL, DIMENSIÓN INSTITUCIONAL Y LÍMITES DEL RAZONAMIENTO MORAL Y JURÍDICO 4. Cuatro desafíos a examinar Conflictos de derechos constitucionales y soluciones Diseño institucional de sociedades Dimensión institucional del derecho Límites del razonamiento moral y jurídico

9 ÍNDICE Capítulo IV CONFLICTOS DE DERECHOS CONSTITUCIONALES Y SOLUCIONES Introducción Ideas relativas a la inexistencia de auténticos conflictos de derechos La tesis sobre los conflictos de derechos Discusión de algunas soluciones a los conflictos de derechos constitucionales El ejemplo de los limpiavidrios El ejemplo de la protesta social Capítulo V DILEMAS Y DISEÑO INSTITUCIONAL DE LAS SOCIEDADES CONTEMPORÁNEAS Introducción PRIMERA PARTE CONFLICTOS TRÁGICOS Y DISEÑO INSTITUCIONAL. CONSENSO Y CONFLICTO. EL MOMENTO DE LA CREACIÓN Y APLICACIÓN DE NORMAS 1. Conflictos trágicos y diseño institucional Pluralismo, consenso y conflicto en la obra de Isaiah BERLIN El consenso y los dos momentos: el momento de génesis de los conflictos y el momento de justificación de las decisiones judiciales El momento de génesis de los conflictos El momento de justificación de las decisiones judiciales

10 SEGUNDA PARTE DISEÑO INSTITUCIONAL: QUÉ, QUIÉN Y CÓMO SE DEBEN RESOLVER LOS CONFLICTOS 4. Diseños institucionales habituales: quienes y cómo se deben resolver los conflictos Modelo del juez Modelo del legislador Modelo mixto Capítulo VI DILEMAS Y DIMENSIÓN INSTITUCIONAL DEL DERECHO Introducción El caso de Billy Budd La dimensión institucional del derecho y sus principales problemas Las soluciones de los filósofos del derecho: tres respuestas La respuesta jurídica simple y sus problemas La respuesta jurídica compleja y sus problemas La respuesta moral y sus problemas Dos consideraciones preliminares Dos consideraciones centrales Discurso práctico general y discurso jurídico La consistencia de las respuestas morales Las soluciones de los filósofos morales: ética de la virtud vs. ética kantiana Recapitulación de algunos aspectos Capítulo VII LOS DILEMAS Y LOS LÍMITES DEL RAZONAMIENTO MORAL Y JURÍDICO Introducción

11 ÍNDICE 1. Principales aspectos involucrados en la idea de límites del razonamiento moral y jurídico Balance final del libro y temas pendientes El balance final Temas pendientes Bibliografía

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