Aspectos Legales y Fiscales de las Operaciones a los Efectos de la Adquisición n de Divisas. Manuel Iturbe A.

Transcripción

1 Aspectos Legales y Fiscales de las Operaciones de Permuta de Títulos, T a los Efectos de la Adquisición n de Divisas Manuel Iturbe A. Caracas Maracaibo Valencia Puerto La Cruz Maturín

2 I.- Legalidad mercado de permutas o mercado paralelo II.- Efectos fiscales de las operaciones de permuta III.- Riesgos IV.- Conclusiones Manuel Iturbe A.

3 I. Legalidad mercado de permutas o mercado paralelo Antecedentes RECADI ( ) OTAC ( ) CADIVI (desde 2003) Artículo 9 de la Ley Contra Ilícitos Cambiarios: Es competencia exclusiva del Banco Central de Venezuela, a través de los operadores cambiarios autorizados, la venta y compra de divisas, por cualquier monto. Quien contravenga esta normativa está cometiendo un ilícito cambiario y será sancionado......se exceptúan las operaciones en títulos valores.

4 I. Legalidad mercado de permutas (continuación) n) Sentencias que reconocen dicho mercado: Sentencia del (caso Adriática de Seguros vs. Citibank). Juzgado Segundo de 1era Instancia:...Debe aclararse que cuando se habla de tipo de cambio espontáneo o libre se está haciendo referencia a aquel que resulta del juego de la oferta y de la demanda y en ningún caso se pretende vincular al tipo de cambio que exista en el llamado mercado negro o ilícito... Sentencia (caso Motorvenca vs. Banco de Venezuela). Sala de Casación Civil:... Que no obstante la existencia en el país de un régimen de control de cambio, la compañía deudora, hoy oferente, contaba con medios alternativos legales para obtener divisas necesarias a los fines de cumplir con la obligación de pago en moneda extranjera, asumida por ella...

5 II. Efectos fiscales de las operaciones de permuta a.) Interpretación literal y restrictiva - Inversión en títulos Numeral 13 del artículo 14 de la LISLR establece exención de enriquecimientos provenientes de los bonos de deuda pública nacional. Parágrafo Primero del artículo 64 del Reglamento de la LISLR, no permite la deducibilidad de pérdidas sufridas en los bienes que producen enriquecimientos exentos. Estas limitaciones aplicarían cuando se realiza una operación de permuta con títulos extranjeros que se comercializan en Bolívares? La pérdida es deducible contra cuál renta? Qué pasa con la permuta de títulos emitidos por empresas privadas o distintas a la República?

6 - Efectos de la interpretación restrictiva - Permuta de títulos desde Venezuela hacia el exterior Ejemplo, DPNs con T-Bills. No deducible la pérdida - Permuta de títulos desde el exterior hacia Venezuela Ejemplo, T-Bills con DPNs. No gravable la ganancia - Consulta SENIAT del El SENIAT considera que la ganancia se origina del mayor precio en el mercado paralelo que tienen los T-Bills y no de la liquidación de los DPNs en Bolívares, cuyo rendimiento es el que estaría exento. Qué pudiera pretender el SENIAT con la deducibilidad de la pérdida?

7 - Consulta SENIAT del El SENIAT indica que la pérdida derivada de adquisición de DPNs no es deducible, mientras exista en Venezuela un régimen de control de cambio, ya que se puede acudir a CADIVI. - Sentencia del 4/02/09 del Tribunal Superior Noveno CT (caso Oterca): La recurrente no puede deducir la cantidad atinente a la pérdida sufrida por la venta de los referidos bonos de su renta bruta, pues dicha pérdida comprende un gasto no deducible, ya que la pérdida ocurrida no es ocasionada por bienes destinados a la producción de la renta

8 b.) Interpretación económica b.1) Gasto deducible Artículo 16 del COT. La realidad económica debe privar sobre la forma. Este principio debe aplicar no solo para la Administración sino para los contribuyentes. Artículo 5 del COT. Las normas tributarias se interpretarán atendiendo a su fin y a su significación económica. Cuál es el fin y la significación económica en la realización de una operación de permuta? Invertir en DPNs o adquirir unas divisas? La imposibilidad de deducir esta pérdida, atentaría contra el artículo 316 de la Constitución Nacional que establece el principio de capacidad contributiva.

9 - Requisitos deducibilidad Normalidad del gasto. Necesidad del gasto. Efectos fiscales de esta interpretación: La pérdida debe ser deducible porque no se estaría realizando una operación de inversión en títulos nacionales. Se debe aceptar que cuando la operación se realiza a través de la permuta del título extranjero con el nacional, la ganancia que se generaría entre la tasa oficial a la cual estaban registradas las divisas con las que se compraron los títulos en el extranjero y el mayor valor en Bolívares, sería gravable con ISLR.

10 b.2) Registro de las operaciones al valor de adquisición de las divisas Declaración de Principios de Contabilidad (DPC), todas las operaciones del mercado paralelo debían necesariamente registrarse a la tasa oficial. Realidad económica de la operación. Las operaciones que se realicen a través del mercado paralelo generan una tasa de cambio implícita distinta a la oficial. Es como si se tratara de un mercado de fluctuación. Las tasas de cambio previstas en los Convenio Cambiarios no es aplicable a todas las transacciones indiscriminadamente, sino sólo a las operaciones de compraventa de divisas autorizadas por CADIVI. Quienes no tienen acceso a esta tasa oficial a través de CADIVI, tienen que acudir al mercado paralelo y poder registrar sus operaciones a la tasa de cambio implícita que se derive de sus operaciones. Los principios contables deben adaptarse a esa realidad económica.

11 - Comunicado de la Federación de Colegios Contadores Públicos febrero 2009 Con base a la NIC 21, se reconoció el mercado paralelo o de permutas para valorar: La posición monetaria neta pasiva en moneda extranjera si no existe expectativa de divisas de parte de CADIVI. En los casos de bienes y servicios importados asociados con pasivos en moneda extranjera para la cual no exista tampoco una expectativa razonable que el Estado suministrará las divisas al tipo de cambio oficial.

12 - Pasivos en moneda extranjera al cierre del ejercicio Antes de LISLR 1994: Mercado de fluctuación? Devaluación? Situación partir de la LISLR de Cómo se registran las partidas de ganancia o pérdida en cambio? El artículo 188 de la LISLR: Las ganancias o pérdidas que se originen de ajustar los activos o pasivos denominados en moneda extranjera o con cláusulas de reajustabilidad basadas en variaciones cambiarias, se considerarán realizadas en el ejercicio fiscal en el que las mismas sean exigibles, cobradas o pagadas, lo que suceda primero...

13 - Pasivos en moneda extranjera al cierre del ejercicio (continuación) Criterio de la jurisprudencia. Sentencia del 9/02/10, SPA (Caso Gaseosas Orientales). Se estableció que la pérdida podía ser deducible en un mercado de fluctuación si se causa la operación que origina el gasto. Cómo registro los pasivos en moneda extranjera con base al 188 de la LISLR o a la jurisprudencia?

14 - Bienes y servicios importados Situación cuando los bienes o servicios están pendiente de pago? Si se pagaron, no se registra una pérdida. El registro debe ser según valor de adquisición de las divisas. El gasto debe ser deducible, según artículo 27 de la LISLR. El costo debe ser el normal de mercado, según artículo 23 de la LISLR.

15 - Bienes declarados en la aduana Diferencia entre el costo del bien fiscalmente y declaración de aduanas. Declaración a tasa oficial. Cómo declaro a otra tasa? No hay certeza si CADIVI va a otorgar las divisas.

16 III. Riesgos Pago de los impuestos adicionales y los intereses moratorios. Eximente de la sanción. Art. 171 de la LISLR.

17 IV. Conclusiones Legalidad de las operaciones con permuta. Existe una tasa del paralelo distinta a las oficiales. Interpretación literal. Pérdida no deducible y la ganancia no sería gravable con ISLR. Operaciones con títulos distintos a DPNs? Interpretación económica. Pérdida deducible y ganancia gravable.

18 Conclusiones Partiendo de la misma interpretación económica, las operaciones realizadas a través de este mercado, deben registrarse al verdadero valor de adquisición de las divisas. La FCCP, en virtud de la adopción de las VEN-NIF ha reconocido el mercado paralelo. Pasivos e importación de bienes y servicios. El efecto en los pasivos puede registrarse por ajuste por inflación o como gasto.

19 Conclusiones El valor que se debe reflejar en la partida de gasto o costo, respecto de las obligaciones que se hayan pagado a través del mercado paralelo debe ser el valor de la adquisición de la divisa a través de dicho mercado. Sería aplicable la eximente de sanción de la LISLR, ya que cualquier objeción sobre el efecto del paralelo, saldría del mismo cuerpo de la declaración de rentas.

20 Aspectos Legales y Fiscales de las Operaciones de Permuta de Títulos, T a los Efectos de la Adquisición n de Divisas Extranjeras Manuel Iturbe A. Caracas Maracaibo Valencia Puerto La Cruz Maturín