Comentarios a proyecto de Gobierno Corporativo de ENAP. Alberto Etchegaray Junio de 2016

Transcripción

1 Comentarios a proyecto de Gobierno Corporativo de ENAP Alberto Etchegaray Junio de 2016

2 Comentarios y recomendaciones al proyecto 1. Entidades que fiscalizarán a ENAP 2. Mandato del directorio 3. Deber de reserva de los directores 4. Remuneración del Directorio 5. Duración de los directores 6. Tratamiento de los conflictos de interés 7. Requisitos para ser nombrado director de ENAP 8. Causales de cesación en el cargo de director 9. Filiales donde hay gerentes de ENAP que son directores. 10. Figura de Junta de Accionistas 2

3 1. Entidades que fiscalizarán a ENAP Proyecto dice que la SVS la fiscalizará como sociedad anónima abierta. Importante considerar efectos Principio de información continua al mercado no necesariamente es funcional a principios de derecho público. La doble fiscalización de SVS y la Contraloría (más la Cámara), al cautelar preocupaciones distintas, puede llevar en la práctica a lógicas de supervisión contradictorias. 3

4 2. Composición del nuevo Directorio de ENAP Positivo reemplazo de Ministro y Vicepresidente de Corfo. Positivo nombramiento de directores a partir de terna de Alta dirección pública. Aunque es entendible nombramiento de trabajador, hay mejoras posibles en el diseño. Riesgo usar el fraseo un representante de los trabajadores en el directorio así como los nombrados por el Presidente no son representantes de los intereses del presidente de turno, trabajador nombrado no debe guiar su actuar por la conveniencia de sus electores. Único objetivo de cualquier director debe ser el interés social de ENAP, entendido éste como el interés de naturaleza distinta y exclusiva a los intereses individuales de otros stakeholders. 4

5 3. Mandato del directorio Administración. Le corresponderá al directorio la dirección superior y la administración de la empresa Art. 3 El concepto administración puede llevar a equívocos en su interpretación. Debe ser función del directorio administrar? La experiencia comparada dice que no. Empresas de países anglosajones hay directores ejecutivos y directores no ejecutivos. En ese modelo en que conviven ambos tipos de directores si tiene sentido usar el vocablo administración. En la realidad de las empresas chilenas no parece adecuado. Totalidad de directores califican en la categoría de no ejecutivos, es decir que no están dedicados a la gestión diaria de la empresa. Directorio es responsable último pero no de gestionar cómo podrían administrar los directores los detalles de las negociaciones comerciales de las empresas, la relación con proveedores o la ejecución de proyectos? Evidentemente esas son tareas de la Administración, no del directorio 5

6 4. Deber de reserva de los directores Gran avance no se encuentra culturalmente incorporada por los directores en el listado de sus deberes. Acompañar dicha obligación con alguna sanción en caso de verificarse un incumplimiento. Por ejemplo incluir expresamente como una causal de cesación en el cargo de director, como señal expresa de la importancia de guardar la reserva debida. 6

7 5. Remuneración del Directorio Comisión que fija la remuneración. Buena idea que una Comisión externa fije la dieta Pero podría ser más idóneo el perfil de quienes la integran. Ex Ministro de Hacienda o Dirección de Presupuesto no están necesariamente familiarizados con la realidad de la empresa ni lógicas remuneracionales. Ex Gerente General de ENAP puede tener el potencial conflicto de interés de ser un candidato natural para ser director en el futuro. Más conveniente incluir a ex integrantes del Consejo de Alta Dirección Pública o académicos reputados en materia de RRHH. Prohibición de otras remuneraciones. Sería conveniente que el proyecto indicara la prohibición expresa que los directores recibieran otro tipo de pagos a Directores, evitando los honorarios complementarios por servicios profesionales. La experiencia internacional recomienda prohibirlo en aras de generar una cultura de buenas prácticas para toda la empresa 7

8 6. Duración de los directores Dado que las causales de cesación de directores son restrictivas, parece conveniente limitar el período. Sería más conveniente que las nominaciones fueran por 2 años con posibilidad de renovación de hasta 2 veces. Es la práctica general de las S.A. abiertas y cerradas 8

9 7. Tratamiento de los conflictos de interés Proyecto: Directores deberán abstenerse de votar en los casos en que, de acuerdo a las reglas de las sociedades anónimas, presenten interés. Debiera complementarse. Actual Reglamento de Sociedades Anónimas obliga al Director pronunciarse en el acta acerca de cómo el acto contrato dónde tiene conflicto de interés perjudica o beneficia el interés social de la empresa. 9

10 8. Requisitos para ser nombrado director de ENAP Debería incluirse no haber sido sancionado por SVS por falta a sus deberes de director (lealtad, reserva, obediencia, información y cuidado) Si el proyecto ya establece que en caso de producirse algunas de estas faltas corresponde cesar en el cargo a un director, mayor razón existiría para impedir que se nombre a alguien que ya hubiere sido sancionado con anterioridad. Debería incluirse algunas incompatibilidades adicionales respecto de quienes no podrán ser elegibles para ser director, incluyendo: 10 Ejecutivos principales de sociedades anónimas abiertas. Directores que participen de más de 3 o 4 directorios adicionales de sociedades anónimas. Funcionarios públicos.

11 9. Causales de cesación en el cargo de director No queda claro si la causal de cesación por haber cometido faltas a los deberes de los directores establecidos en la ley son respecto de sus funciones en ENAP o la causal aplicaría también si se le sancionare por incumplimiento de deberes de director en otra sociedad anónima abierta. Pareciera conveniente que causal aplique a ambas situaciones 11

12 0. Filiales donde hay gerentes de ENAP que son directores. Es una idea razonable por control de gestión que se designe a gerentes de la matriz de ENAP en los directorios de las filiales. Sin embargo, se genera un problema de lealtad para el gerente/director, particularmente cuando en esa S.A. filial ENAP no tenga el 100% de las acciones y comparta la propiedad con otro socio. De acuerdo a la ley ese gerente/director deberá tomar sus decisiones pensando en la conveniencia del interés de la filial, aun cuando ese interés pudiere perjudicar a la matriz ENAP. Evidentemente se produce un problema de teoría de la agencia complejo y de imposible solución. La recomendación es que en esos casos en que ENAP tenga socios en filiales no nombre gerentes en el cargo de directores. 12

13 11. Junta de Accionistas Es una necesidad para asegurar que el directorio tenga accountability, responda por el buen desempeño de su función Sin embargo, existen varios riesgos de diseño de gobierno corporativo. i. Si se les exige reserva a los directores, también se le debería extender esa reserva a los integrantes de Junta de Accionistas. ii. El proyecto establece que Ministerios y otros organismos públicos que los asesoren, podrán solicitar a ENAP todos los antecedentes que sean necesarios. Es una medida entendible para hacer un seguimiento de la marcha de la empresa. Pero queda en letra muerta la reserva de los negocios de la empresa desde el momento que circula información estratégica por distintas reparticiones públicas, sin que exista precisión respecto de. quienes recibirán esa información, que protocolos de cuidado y secreto tendrán en su tratamiento que responsabilidades están afectos en caso de incumplimiento. 13

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