Interventoría. Aspectos Legales. Ing. Fabrício De Paoli, M. Sc. Correo electrónico:

Transcripción

1 Interventoría Aspectos Legales Ing. Fabrício De Paoli, M. Sc. Correo electrónico:

2 Responsabilidades del Interventor Administrativa Civil Penal Disciplinaria En la delegación Fiscal

3 Responsabilidades del Interventor actividad de control y vigilancia de un contrato estatal que tiene como objetivo verificar el cumplimiento integral de su objeto y de las obligaciones en él pactadas, coadyuvando a las partes contratantes para lograr una terminación exitosa del contrato. Función de control y vigilancia facultad de dirección y control sobre la ejecución de la contratación y del principio de responsabilidad - artículos 4 y 26 de la ley 80 de La interventoría no solo es una función de control y vigilancia y si de coadyuvar para el cumplimiento del objeto del contrato.

4 Responsabilidades del Interventor El Interventor es un colaborador especializado de la Administración para el desarrollo de las actividades de verificación y para lograr el cumplimiento del objeto del contrato Requiere del desarrollo, por parte de la autoridad estatal, de sus funciones de dirección y control.

5 Responsabilidades del Interventor Responsabilidad asumir las consecuencias de todos aquellos actos que realizamos. Punto de vista jurídico: se entiende como la obligación de reparar el daño causado o de asumir las consecuencias establecidas en ley por la conducta antijurídica.

6 Responsabilidades del Interventor En la contratación estatal, ambas partes contratantes son responsables de los daños antijurídicos que se causen. Son sujetos de responsabilidad contractual la administración pública, los servidores públicos que intervienen en la gestión, así como los contratistas en general y en especial para el caso que nos ocupa los interventores.

7 Responsabilidades del Interventor Responsabilidad Administrativa

8 Responsabilidad Administrativa Artículo 90 de la Constitución Política: se fundamenta en el daño antijurídico causado por acción u omisión de sus agentes. Corte Constitucional: el art. 90 comprende la responsabilidad patrimonial del Estado tanto precontratual como contractual.

9 Responsabilidades del Interventor Responsabilidad Contractual

10 Responsabilidad Contractual Ley 80 de 1993 Título V: responsabilidad de las entidades estatales, servidores públicos, contratistas e interventores que intervienen en la celebración, ejecución y liquidación del contrato estatal. Artículo 50 (responsabilidad contractual de la Administración Pública): Las entidades responderán por las actuaciones, abstenciones, hechos y omisiones antijurídicos que les sean imputables y que causen perjuicios a sus contratistas.

11 Responsabilidades del Interventor Responsabilidad Civil

12 Responsabilidad Civil Servidores públicos Principio de responsabilidad subjetiva (art. 90 de la Constitución Política): el daño debe ser producto de una conducta dolosa o gravemente culposa.

13 Responsabilidad Civil Servidores públicos Para hacer efectiva la responsabilidad patrimonial del servidor público, mediante la acción de repetición se deben cumplir los siguientes requisitos: a) Que el Estado haya sido condenado por la Jurisdicción contenciosa administrativa a reparar el daño, b) Que haya pagado el valor de la condena, y c) Que el daño antijurídico haya sido causado por la conducta dolosa o gravemente culposa del agente público.

14 Responsabilidad Civil Servidores públicos Ley 678 de 2001: La responsabilidad civil del agente público se materializa mediante el ejercicio de la acción de repetición o mediante el llamamiento en garantía.

15 Responsabilidad Civil Contratistas - Interventores Los contratistas responden civilmente por el incumplimiento de sus obligaciones, en términos de cantidad, calidad y oportunidad. Responden en los eventos contemplados en el artículo 26 del Estatuto de Contratación.

16 Responsabilidad Civil del Interventor Responsabilidad contractual: Asumir las consecuencias y efectos que pueda generar cualquier daño derivado del incumplimiento de sus obligaciones o funciones de control y verificación emanadas del contrato de interventoría o de los actos administrativos a los cuales está sometida su actividad. El interventor, en principio, responde civilmente por el incumplimiento total, parcial o defectuoso de sus obligaciones contractuales productos o resultados - en términos de cantidad, calidad y oportunidad.

17 Responsabilidad Civil del Interventor Es responsable por los daños irrogados de sus actuaciones y omisiones respecto del contrato vigilado.

18 Responsabilidad Civil del Interventor La interventoría es uno de los instrumentos para el ejercicio de los poderes de dirección y control de que es titular la Administración Pública, para la recta ejecución del contrato y por ello se afirma que el interventor desempeña una función pública, la misma de que es titular la entidad contratante.

19 Responsabilidad Civil del Interventor El interventor consultor es sujeto de responsabilidad patrimonial, en los mismos términos que el servidor público y en consecuencia toda conducta dolosa o gravemente culposa que genere un daño antijurídico que dé lugar a una condena a cargo del Estado. Esta responsabilidad se materializa, también, mediante la acción de repetición o el llamamiento en garantía, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 2 de la ley 678 de 2001.

20 Responsabilidades del Interventor Responsabilidad Penal

21 Responsabilidad Penal Art. 53 de la Ley 80 de 1993: contempla la responsabilidad penal de los interventores. Los consultores, interventores y asesores externos responderán civil y penalmente tanto por el incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de consultoría, interventoría o asesoría, como por los hechos u omisiones que les fueren imputables y que causen daño o perjuicio a las entidades, derivados de la celebración y ejecución de los contratos respecto de los cuales hayan ejercido o ejerzan las funciones de consultoría, interventoría o asesoría.

22 Responsabilidad Penal Art. 56 equipara al interventor externo con el servidor público, por cuanto, se considera que cumple funciones públicas. Importante: en materia de responsabilidad penal no es procedente distinción alguna entre servidores públicos y particulares que cumplan funciones de interventoría.

23 Responsabilidad Penal El interventor puede incurrir en los delitos contemplados en el titulo XV del Código Penal Delitos contra la Administración Pública -, y en especial los relacionados con contratación estatal de violación al régimen general de inhabilidades e incompatibilidades, interés ilícito, la celebración de contratos y contratos sin cumplimiento de requisitos legales.

24 Responsabilidades del Interventor Responsabilidad Disciplinaria

25 Responsabilidad Disciplinaria De acuerdo con el art. 6 de C.P., los servidores públicos responden por infracción de la Constitución o de la ley y por acción, omisión o extralimitación en el cumplimiento de sus deberes. Los funcionarios públicos que ejercen labores de interventoría, están sujetos al régimen disciplinario, el artículo 51 de Ley 80 de 1993 señala El servidor público responderá disciplinaria(mente)...

26 Responsabilidad Disciplinaria El numeral 34 del artículo 48 del Código Disciplinario Único (CDU), tipifica una falta específica para el interventor: No exigir la calidad de los bienes y servicios. Certificar como recibida obra no ejecutada. El artículo 50 del CDU estipula como causal de falta grave o leve: el incumplimiento de los deberes reglamentarios artículo 4 de la Ley 80 de 1993 Manuales de Interventoría.

27 Responsabilidad Disciplinaria La Ley 734 de 2002 CDU en los artículos 25, 52 y 53 dispuso que los particulares que cumplan labores de interventoría son destinarios de la Ley Disciplinaria. Art. 53: Sujetos disciplinables. El presente régimen se aplica a los particulares que cumplan labores de interventoría en los contratos estatales... (...) Cuando se trate de personas jurídicas la responsabilidad disciplinaria será exigible del representante legal o de los miembros de la Junta Directiva.

28 Responsabilidad Disciplinaria Mediante el contrato de interventoría la entidad estatal contratante le traslada al interventor, facultades que le son propias, lo cual implica el ejercicio de funciones públicas, en tal sentido, le es aplicable la ley disciplinaria.

29 Responsabilidades del Interventor Responsabilidad en la Delegación

30 Responsabilidad en la Delegación Art. 12 de la Ley 80: permite delegar la facultad de celebrar contratos. La delegación puede ser total o parcial. También se puede delegar la autoridad de realizar el seguimiento y control a la ejecución del contrato estatal. La delegación se produce mediante Acto Administrativo en que se determina el ámbito, alcance y funciones o se hace remisión a los manuales de interventoría. El interventor designado debe contar con la experiencia e idoneidad requerida y deberá ser profesional en la especialidad que requiera el contrato.

31 Responsabilidad en la Delegación El Art. 211 de la C.P. señala que La delegación exime de responsabilidad al delegante, la cual corresponderá exclusivamente al delegatario. Pero en la Sentencia C-372/02, la Corte precisó que por el solo hecho de la delegación, el delegante no queda eximido de toda responsabilidad, ni que delegante y delegatario responden siempre por las decisiones que se tomen en la delegación conferida.

32 Responsabilidad en la Delegación Criterios para determinar la responsabilidad de delegante y delegatario: 1ª) el dolo o la culpa grave corresponden exclusivamente al delegatario, al ejercer la delegación otorgada, sin la participación del delegante; 2ª) el dolo o la culpa grave corresponden exclusivamente al delegante, quien utiliza al delegatario como un mero instrumento de su conducta; y 3ª) hay concurso de dolo y/o culpa grave de delegante y delegatario en la conducta que ocasiona el daño antijurídico.

33 Responsabilidad en la Delegación El art. 21 de la Ley 1150 de 2007 trata: En ningún caso, los jefes y representantes legales de las entidades estatales quedarán exonerados por virtud de la delegación de sus deberes de control y vigilancia de la actividad precontractual y contractual.

34 Responsabilidades del Interventor Responsabilidad Fiscal

35 Responsabilidad Fiscal Respecto a los actos que lesionan el servicio o el patrimonio público por parte de servidores públicos y contratistas que ejerzan gestión fiscal. Administración o el manejo de bienes y recursos públicos.

36 Responsabilidad Fiscal Sentencia C-840/01 de la Corte Constitucional: ejercen gestión fiscal los servidores públicos y los particulares que tengan capacidad decisoria frente a los fondos o bienes del erario público puestos a su cargo. Para determinar la responsabilidad fiscal del interventor debe tenerse en cuenta, en cada caso en particular, que sus obligaciones son de medio y no de resultado y que por regla general emite conceptos y no toma decisiones sobre administración y manejo de recursos.