LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS. PLAN DE PREVENCIÓN. Regulación y perspectivas. Audit Tax Advisory Legal

Transcripción

1 LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS. PLAN DE PREVENCIÓN. Regulación y perspectivas.

2 INDICE Introducción y Reforma. Comparativa, reflexión y crítica. La responsabilidad penal de las personas jurídicas. Fundamento. Sujetos responsables y autoría. Responsabilidad de los administradores Circunstancias atenuantes de la responsabilidad criminal. Circunstancias eximentes Plan de Prevención Penal

3 INTRODUCCIÓN Y REFORMA Desde el año 2010, las Personas Jurídicas responden criminalmente por los delitos cometidos tanto por un alto directivo como por sus trabajadores. El pasado día 30 de mayo de 2015 se publicó en el BOE la Ley Orgánica de modificación del Código Penal que entró en vigor el 1 de julio de El legislador entiende que las empresas, en bastantes ocasiones resultan canales de comisión de ilícitos penales, y por ello ha ampliado y complementado la responsabilidad de las empresas. A su vez, el legislador, con la reciente reforma del Código Penal, abre la vía ya no sólo de atenuar la responsabilidad de las empresas, sino también de eximir a esta. Por lo que, a día de hoy, resulta estrictamente necesario diseñar un programa estratégico de prevención.

4 En qué consiste la Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas? Consiste en responder la empresa con la misma penalidad que la que responde la persona física que ha cometido el delito, mismas circunstancias y mismas condiciones. La Persona Jurídica resultará penalmente responsable (ap1. art 31 bis C.P.): Delitos cometidos en nombre o por cuenta de la empresa en su beneficio directo o indirecto, por sus representantes legales o por los autorizados para tomar decisiones en nombre de la empresa u ostentan facultades de organización y control dentro de la misma (consejeros). De los delitos cometidos, en el ejercicio de actividades sociales y por cuenta y en beneficio directo o indirecto, por quienes estando sometidos a la autoridad de los representantes legales de la empresa o de aquellos sujetos autorizados para la toma de decisiones, han podido cometer los delitos por haberse incumplido gravemente por aquéllos los deberes de supervisión, vigilancia y control de su actividad atendidas las concretas circunstancias del caso (empleados).

5 SUJETOS RESPONSABLES Y AUTORÍA Sociedades Mercantiles Públicas (2015) Partidos Políticos (2013) Empresas (2010) Sindicatos (2013)

6 RESPONSABILIDAD ADMINISTRADORES Artículo 31 del Código Penal El que actúe como administrador de hecho o de derecho de una persona jurídica, o en nombre o representación legal o voluntaria de otro, responderá personalmente, aunque no concurran en él las condiciones, cualidades o relaciones que la correspondiente figura de delito requiera para poder ser sujeto activo del mismo, si tales circunstancias se dan en la entidad o persona en cuyo nombre o representación obre.

7 CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES Apartado 4 artículo 31 bis del Código Penal (Numerus clausus) Confesión por parte de la Persona Jurídica, antes de conocer que el procedimiento judicial se dirige contra la misma. Colaboración en la investigación aportando pruebas. Reparación o disminución del daño antes del juicio oral. Haber establecido, antes del comienzo del juicio oral, medidas eficaces para prevenir y descubrir los delitos que en el futuro pudieran cometerse con los medios o bajo la cobertura de la persona jurídica.

8 CIRCUNSTANCIAS EXIMENTES La Persona Jurídica puede quedar exenta (ap. 2 del art. 31 bis del vigente Código Penal) si prueba lo siguiente en los delitos cometidos por representantes legales o sujetos autorizados para tomar decisiones en nombre de la Persona Jurídica. Que previamente de la comisión del delito se hubieran adoptado modelos de organización y medidas de vigilancia. Que existiera (previamente) un órgano con poderes autónomos de control. Que en la comisión del delito se hubieran eludido los modelos de prevención. Que no existiera omisión en los deberes de vigilancia por parte del órgano encargado.

9 CIRCUNSTANCIAS EXIMENTES Si el delito fuera cometido por sujetos sometidos a la autoridad de representantes legales o de personas autorizadas para tomar decisiones, la persona jurídica quedará exenta de responsabilidad si, antes de la comisión del delito, ha adoptado y ejecutado eficazmente un modelo de organización y gestión que resulte adecuado para prevenir delitos de la naturaleza del que fue cometido o para reducir de forma significativa el riesgo de su comisión. En personas jurídicas de pequeñas dimensiones, las funciones de supervisión podrán ser asumidas directamente por el órgano de administración. A estos efectos, son personas jurídicas de pequeñas dimensiones aquéllas que, estén autorizadas a presentar cuenta de pérdidas y ganancias abreviada Cabe mencionar que la Ley Orgánica 1/2015, de 30 de marzo no ha modificado las circunstancias atenuantes.

10 PLAN DE PREVENCIÓN PENAL Los requisitos del Plan Estratégico Penal que establece el nuevo apartado 5 del artículo 31 bis del Código Penal son los siguientes: Identificar actividades / ámbitos en que se pueden cometer delitos. Establecer protocolos que concreten el proceso de formación, adopción de decisiones y su ejecución. Disponer de modelos de gestión de los recursos financieros. Obligación de informar de posibles riesgos e incumplimientos al órgano encargado de vigilancia y funcionamiento. Implementar un sistema disciplinario. Realizar una verificación periódica del modelo y de sus eventuales modificaciones.

11 PLAN DE PREVENCIÓN PENAL El modelo del Plan de Prevención Penal contendrá medidas, que garanticen el desarrollo de su actividad conforme a la Ley y permitan la detección rápida y prevención de situaciones de riesgo, requiriendo en todo caso: La ya mencionada verificación periódica del Plan. Modificaciones cuando se pongan de manifiesto infracciones relevantes de sus disposiciones o en la organización, estructura de control o actividad desarrollada. Disponer de un sistema disciplinario que sancione adecuadamente las infracciones de las medidas de control y organización establecidas en el modelo de prevención.

12 EJECUCIÓN PLAN DE PREVENCIÓN PENAL Para una correcta elaboración y ejecución de un Plan de Prevención Penal, deberán realizarse las siguientes fases: Análisis de la compañía y confección de un mapa de riesgos. Emisión de su correspondiente Informe Legal. Propuesta de un Plan de Prevención Penal. Implementación, seguimiento y asistencia legal continúa.

13 ASPECTOS PLAN DE PREVENCIÓN PENAL El Plan de Prevención Penal, deberá contener como mínimo los siguientes aspectos: Órgano responsable y de control del Plan. Mapa de riesgos. Protocolos de cumplimiento (formación, contratación, decisiones ) Controles específicos. Manuel de ética y cumplimiento normativo. Canal de denuncia. Notificación programa a empleados, colaboradores, proveedores, clientes

14 Metodología de Crowe Horwath Valoración de los procesos, actividades y eventos capaces de generar riesgos. Elaboración o adaptación del Código de Conducta y recomendación de Protocolos y procedimientos internos de prevención de los riesgos identificados. Análisis de idoneidad de los sistemas de control y de vigilancia. Elaboración de un mapa de procesos/controles claves para la identificación de los riesgos de delitos penales. Entendimiento del negocio Matriz de riesgos Informe legal Propuesta de un Plan de prevención Penal Definición de la función del Chief Compliance Officer (CCO). Canal interno de comunicación. Líneas éticas de denuncia. Elaboración de una matriz de riesgos de delitos penales. Emisión de un dictamen jurídico sobre la situación de la Compañía. Implementación seguimiento y asistencia Implantación, formación y seguimiento del Plan de prevención Penal. 14

15 Gracias por su atención.