Instituto Chileno de Derecho Tributario. Tratados de Doble Imposición - casos prácticos en la jurisprudencia administrativa chilena e internacional

Transcripción

1 Instituto Chileno de Derecho Tributario Tratados de Doble Imposición - casos prácticos en la jurisprudencia administrativa chilena e internacional Alberto Maturana R. Socio Departamento Tributario Cristóbal Groetaers G. Asociado Departamento Tributario Baker & McKenzie International is a Swiss Verein with member law firms around the world. In accordance with the common terminology used in professional service organizations, reference to a partner means a person who is a partner, or equivalent, in such a law firm. Similarly, reference to an office means an office of any such law firm.

2 Convenios de Doble Imposición en América Latina Generalidades

3 Red de Convenios de Doble Imposición en LATAM Red de Convenios de Doble Imposición: Argentina 18 CDIs Brazil 28 CDIs Chile 24 CDIs Colombia 3 CDIs México 41 CDIs Perú 4 CDIs Venezuela 27 CDIs

4 Problema de la doble tributación. Factores de conexión. Modelo OECD / Modelo ONU / Modelo EEUU / Pacto Andino Alcance del Convenio en relación a la legislación doméstica - Interpretación de Convenio a) Convención de Viena. Artículos 31 y 32. b) Comentarios al Modelo de Convenio OECD c) Legislación doméstica

5 Jurisprudencia administrativa Nacional e Internacional en Interpretación de CDI 1. Normas anti-elusivas 2. Establecimiento Permanente 3. Beneficios Empresariales 4. Regalías 5. Asignación de gastos centrales

6 1. Algunas normas anti-elusivas Jurisprudencia internacional y normativa local - Conduit company: Ruling China (2010) Situación: ForCo (sociedad pasiva) dueña de sociedad china. Distribuye el 90% de las utilidades a accionista en un 3er país. Conclusión: No aplica límite de tasa por los dividendos recibidos desde China, al ser ForCo una conduit company. - Beneficiario efectivo - Indonesia (2010) Situación: Sociedad de Indonesia paga intereses a su matriz holandesa. Conclusión: No aplica exención de impuesto de retención por intereses recibidos desde Indonesia, al ser la sociedad holandesa una conduit company. -Caso de vehículo austriaco (2009) Situación: Sociedad argentina utiliza vehículo austriaco para beneficiarse de CDI. Conclusión: Sociedad Austriaca no puede beneficiarse de CDI por ser una planificación abusiva. - Circular N 57 (2009), emitida por el SII concepto de beneficiario efectivo.

7 2. Beneficios Empresariales Jurisprudencia local - Oficio N 191 (2010). - Temas: respecto de concepto de beneficios empresariales; "sustancia sobre forma" en la interpretación de Convenio - Situación: Sociedad mexicana subcontrata a sociedad colombiana (previo a CDI de Chile con dicho país) para prestar servicios a sociedad chilena. - Conclusión del SII: Interpretación teleológica (finalista) del Convenio. - No obstante, no existe figura de beneficiario efectivo ni norma antielusiva en art. 7 del CDI.

8 2. Establecimiento Permanente (Service PE) Jurisprudencia local - Oficio N (2010) v/s Oficio N (2007). Tema: Opción de constituirse como EP en Chile, cuando la situación se encuadra dentro de EP de Convenio, pero no en el art. 58 N 1 de la LIR. Situación: Empresa italiana subcontrata a empresa suiza para prestar servicios a una sociedad chilena. El subcontratista envía trabajadores por un lapso superior a 183 días (de proyecto). - Conclusión del SII: Encuadra dichas actividades en el art. 59 N 2 de la LIR, pero respetando el Convenio reconoce la opción del contribuyente de tributar sobre base neta y constituirse como EP

9 2. Establecimiento Permanente (Agent PE) Jurisprudencia local - Oficio N 614 (2011). - Temas: Agente dependiente. - Situación: Joint venture entre empresa chilena y empresa española para la cosecha mecanizada de viñedos chilenos. - Conclusión del SII: Empresa extranjera configura un EP en Chile, por ser la empresa chilena un agente dependiente (Agent PE) según CDI. - Pregunta: Pueden dichos criterios ayudar a alimentar el concepto de representante del 58(1)?

10 3. Beneficios Empresariales Jurisprudencia local - Oficio N (2009). - Temas: Aplicación del art 14 en relación al art 7 y 21, interpretación forma sobre substancia". - Situación: Prestación de servicios personales independientes de locución desde México a Chile. Servicios prestados en México. - Conclusión del SII:.. No son rentas del artículo 14 (servicios independientes) ni del art. 7 (rentas emrpesariales) sino del art. 21 del CDI (tributación compartida).

11 4. Regalías Conceptualización - Controversia (canon activo intangible) - Problema de aplicar concepto civil de propiedad respecto de intangibles: -Ej: uso, goce y disposición v/s derechos otorgados por la ley N (derecho de autor es un híbrido de derecho moral y patrimonial, que protege aprovechamiento, paternidad, e integridad sobre la obra). - Importancia de los intangibles (todo aquello que no tenga sustancia física pero sea susceptible de apropiación y negocios). Sociedad postcapitalista o del conocimiento. - El intangible pasa por artículo 7, 12, y Criterio casuístico de los Comentarios al Modelo de Convenio OECD. Lógica del common law que choca a la aproximación del derecho continental. - Regla doméstica sobre fuente de la renta (lugar donde se explota el intangible; art 10 LIR) difiere de atribución de potestad impositiva OECD (la cual mira al lugar en que se incurrió en desembolsos para generar el intangible). - Limitación a la deducibilidad del gasto. - Servicios de asistencia técnica v/s know-how.

12 4. Regalías Jurisprudencia local - Oficio N 270 (2009) y Oficio N 490 (2011). - Temas: respecto de regalía o beneficio empresarial en materia de software. - Situación: a) Coalición de exportadores consulta por adquisición de software. b) Enajenación total de software a medida de sociedad paraguaya a sociedad chilena. Calificación: a) Enajenación total del derecho de autor. Objeto (la obra, patente, software, marca ). BENEFICIO EMPRESARIAL

13 4. Regalías Jurisprudencia local b) Enajenación parcial de los derechos derivados del derecho de autor (e.g., reproducción, traducción, adaptación, transformación, difusión a pública, explotarla con fines económicos, etc.). REGALÍAS b1.) Derecho de explotar b2.) Derecho de uso personal (reproducir; hacer copias), sin derecho a explotar. Programas estándar. BENEFICIO EMPRESARIAL c) Enajenación del producto del intangible (ej, CD, remedio, producto patentado, etc) BENEFICIO EMPRESARIAL c1.) Derecho de uso personal c2.) Derecho a enajenar copias del programa para su distribución (sin reproducción). e) Elaboración de software hecho a petición y medida de un cliente. Puede que no se adquiera el derecho de autor, pero sí el derecho a usar sin explotar el programa. Forma v/s sustancia: Caso piedras negras entre EEUU y México. Conclusión: hay que ver el objeto y el tipo de negocio para calificar la renta BENEFICIO EMPRESARIAL BENEFICIO EMPRESARIAL

14 4. Regalías Jurisprudencia internacional - Rusia y México - Temas: Beneficios empresariales v/s royalties - Situación: a) Venta de derechos exclusivos de trabajo audiovisual Beneficio empresarial (no royalty 10%). b) Licencia de software estándar desde EEUU a filial mexicana para sublicenciamiento a clientes finales mexicanos Beneficio empresarial en la medida que se trate de copias de software absolutamente estándar (cero customización). - Conclusión: separar situaciones en las cuales no hay propiamente una licencia.

15 5. Asignación de gastos centrales Jurisprudencia local - Oficio N (2010) en relación a Oficio N (2000) - Temas: Ubicación dentro de los Convenios y legislación doméstica. Gastos centrales v/s servicios. No hay reembolso de gastos. - Situación: Casa matriz extranjera incurre en costos centrales en beneficio suyo y de sus filiales, entre ellas una filial chilena. - Conclusión: Debe tratarse de servicios reales, y no el cumplimiento de directrices o instrucciones impartidas por la matriz como controladora de la filial.

16 Conclusiones

17 Conclusiones 1.- Importancia de aplicar formas contractuales idóneas a cada negocio concreto, de modo de ofrecer soluciones tributariamente eficientes. 2.- SII progresivamente ha ido aplicando un criterio de realidad económica (sustancia sobre forma) en la interpretación de normas del CDI. 3.- Concepto de establecimiento permanente es complejo (dicotomía de conceptos entre legislación doméstica y CDI). Pero es muy funcional a la autoridad tributaria no sólo respecto al alcance del art. 7 sino también del art. 14/ Alcance del Artículo 21 del CDI.

18 Preguntas? Baker & McKenzie International is a Swiss Verein with member law firms around the world. In accordance with the common terminology used in professional service organizations, reference to a partner means a person who is a partner, or equivalent, in such a law firm. Similarly, reference to an office means an office of any such law firm.