PRESIDENCIA DE LA REPÚBLICA DIRECCION GENERAL DE SERVICIO CIVIL

Transcripción

1 PRESIDENCIA DE LA REPÚBLICA DIRECCION GENERAL DE SERVICIO CIVIL AJ de diciembre del 2003 Licenciado Guillermo Lee Ching Director General Estimado señor: Con la aprobación de la señora Directora de esta Asesoría Jurídica, procedemos a presentarle nuestro criterio acerca del informe IT-NT , relativo al reconocimiento de la compensación económica por prohibición a los funcionarios que ocupan puestos de la clase Profesional de Servicio Civil, Grupos A y B, de esta Dirección General. Como es de su conocimiento, el beneficio de prohibición nació a la vida jurídica mediante la Ley N 5867 del 15 de diciembre de 1975, como una compensación por la pérdida económica que significaría para algunos funcionarios el hecho de laborar en forma exclusiva para la institución en la que se encontraren nombrados, o lo que es lo mismo, la imposibilidad de ejercer su profesión ya sea en otras instituciones públicas o privadas o en forma liberal. Dicho emolumento fue concebido inicialmente para el personal de la Administración Tributaria que se encuentre sujeto, por razón de su cargo, a la prohibición contenida en el artículo 118 del Código de Normas y Procedimientos Tributarios, excepto para los miembros del Tribunal Fiscal Administrativo. Posteriormente, diversas leyes fueron reconociendo el derecho al pago de prohibición a distintos grupos de funcionarios. Una de tales AJ Página No. 1 de 7

2 normas es la Ley N 7018 del 13 de diciembre de 1985, cuyo artículo 14, inciso 18, dispuso lo siguiente: Modifícanse las leyes que a continuación se detallan: (...) 18.- Agrégase un párrafo al numeral 2 del artículo 1 de la Ley N 5867 del 15 de diciembre de 1975 y sus reformas, que dirá: También los servidores de la Dirección General de Servicio Civil que ocupen puestos de la serie Técnico y Profesional, (...) Dicha norma fue interpretada en forma auténtica por la Ley N 7083 del 25 de agosto de 1987, la cual señaló en su artículo 98: Interprétanse auténticamente el numeral 18 del artículo 14, de la ley N 7018 del 13 de diciembre de 1985, y el inciso 2) del artículo 35, de la ley N 6999 del 17 de setiembre de 1985, en el sentido de que la disposición comprende, además, aquellos cargos para los que se exija actualmente el grado académico de licenciatura. Como se ha señalado en numerosos pronunciamientos, tanto de esta Asesoría Jurídica, como de la Procuraduría General de la República, la compensación por prohibición, a diferencia de otros pluses, como por ejemplo, la dedicación exclusiva, tiene su origen en la ley, de manera que, en principio, sólo se les debe reconocer a aquellos funcionarios que ocupen puestos afectados legalmente por prohibición. De conformidad con las normas supracitadas, y sin perjuicio de otras disposiciones que otorguen el derecho a grupos específicos de funcionarios (por ejemplo, el artículo 244 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, para el caso de los licenciados y egresados en derecho) sólo tendrían derecho al pago de prohibición, en principio, aquellos funcionarios de la Dirección General de Servicio Civil que ocupen puestos de la serie Técnico y Profesional y, además, aquellos que ocupen cargos para los que se exija actualmente el AJ Página No. 2 de 7

3 grado académico de licenciatura. Sin embargo, la anterior regla puede tener sus excepciones en los casos contemplados en el artículo 25 del Reglamento a la Ley de Prohibición, Decreto Ejecutivo N H del 22 de octubre de 1993, que dispone lo siguiente: Los servidores cuyos puestos estén contemplados por la Ley N 5867, y resulten afectados por modificaciones al Manual Descriptivo de Clases, conservarán el derecho al pago de los montos por concepto de prohibición que venían devengando en sus puestos. Este derecho lo mantendrán también, cuando sean ascendidos o sus puestos reasignados, en ambos casos, a clases comprendidas en la misma estructura ocupacional afectado por cambios en el Manual Descriptivo de Clases. Cuando un servidor viene ocupando un puesto afectado por prohibición, y dicho puesto es modificado en su clasificación, ya sea por reestructuración o reasignación, el servidor conserva el derecho al pago de prohibición, no sólo por disponerlo expresamente la norma supracitada, sino además por tratarse de un derecho adquirido. Así lo ha señalado la Procuraduría General de la República en su dictamen C , del 27 de setiembre de 1991: El hecho de que se les haya ubicado, por reestructuración o por reasignación en la referida clase de Profesional 1 (Bachiller), lo es indudablemente sin perjuicio de los derechos adquiridos de quienes afecte dicho traslado, pues el movimiento que se indica no justificaría de ninguna manera, adoptar la decisión en el sentido de excluirlos del pago de la prohibición que legalmente se les venía reconociendo en los puestos de la clase técnico y profesional. Lo anterior es así toda vez que los servidores afectados mantienen el derecho al pago de la prohibición en el porcentaje que se les venía reconociendo antes del paso a la nueva AJ Página No. 3 de 7

4 clase de Profesional 1 (Bachiller), como un derecho adquirido. Además, en el caso que se comenta, debe tenerse presente que al pasar de una clase a la otra por reestructuración o reasignación, la voluntad del trabajador no tiene sino un rol pasivo, por tratarse de un movimiento adoptado por la administración, en este caso por la Dirección General de Servicio Civil conforme a las facultades que le confiere la ley... Diferente es la situación que se presenta cuando el paso a la clase profesional 1 (Bachiller) tiene origen en un ascenso. En este supuesto, la promoción puede partir incluso del mismo servidor, como ocurre normalmente, en cuyo caso el interesado diligentemente acude a la oficina respectiva con el propósito de presentar atestados, o bien, puede suceder que el ascenso le sea ofrecido al trabajador, con lo cual se observa que la situación de cambio, en última instancia, depende del servidor si la acepta o no. Bajo esta perspectiva, puede afirmarse que si el ascenso es un puesto no afectado por la prohibición, independientemente de la clase a que el puesto pertenezca, no se tendría derecho al beneficio de la compensación por el concepto expresado. Vale aclarar que a partir de la emisión del Reglamento a la Ley de Prohibición, mencionado supra, también mantendrán el derecho los servidores que sean ascendidos a clases comprendidas en la misma estructura ocupacional afectada por cambios en el Manual Descriptivo de Puestos, por establecerlo expresamente el segundo párrafo del artículo 25 de dicha norma. El antiguo Departamento Legal de esta Dirección General se refirió a esta situación en su oficio DL , del 20 de enero de 1994, en el cual señaló: De conformidad con el anterior numeral, en el caso de la clase Profesional 1 de esta Dirección General, si bien AJ Página No. 4 de 7

5 hasta ahora sólo habían tenido derecho a la compensación por prohibición los servidores cuyos puestos sean reestructurados o reasignados de la serie Técnico y Profesional a esa categoría más no los nuevos nombramientos de los servidores en esos puestos, de ahora en adelante, a partir de la vigencia del Decreto Ejecutivo N H sea el 2 de diciembre de 1993 esos puestos ahora poseen tal afectación en todos los casos, según los alcances del artículo 25 supracitado. No obstante, tal criterio fue parcialmente reconsiderado mediante oficio AJ , del 29 de noviembre de 1996, que señaló, entre otras cosas: En el caso de la Dirección General la clase Profesional 1 no se encuentra prevista dentro de los alcances de la Ley N 7018 de 26 de diciembre de 1985 y su interpretación auténtica N 7086 de 9 de setiembre de 1987, por cuanto, están referidas exclusivamente a los servidores que ocupan puestos de la serie Técnico y Profesional y aquellos cargos para los que se exija el grado académico de licenciatura. Así las cosas, merece aclaración el oficio DL en el sentido de que a partir de la vigencia del Decreto Ejecutivo N H -sea 2 de diciembre de 1993-, los servidores que venían disfrutando de la prohibición por aplicación de las leyes citadas y que llegaren a ocupar puestos de la clase Profesional 1 de esta Dirección General, producto de una reasignación, o ascendidos a clases de puestos comprendidos en la misma estructura ocupacional afectado por cambios en el Manual Descriptivo de Clases, conservarán el derecho al pago de los montos por el concepto indicado por cuanto sus puestos mantienen la afectación legal por prohibición. El informe IT-NT señala lo siguiente: AJ Página No. 5 de 7

6 Desde la perspectiva eminentemente ocupacional, la actividad de los puestos de la Dirección General de Servicio Civil que la legislación incluyó dentro de las afectas a la prohibición, se encuentra en la actualidad contenida en los puestos de Técnico de Servicio Civil (grupos B y C), de Profesional de Servicio Civil (grupos A,B,C,D y E) y los propios a los Coordinadores y Directores de dicha Dependencia. Con base en lo anterior, el autor del informe concluye que se les debe reconocer el beneficio de prohibición a todos los funcionarios ubicados en los puestos que se mencionan en el párrafo transcrito, interpretando el espíritu de la ley y no la letra de la misma. Esta Asesoría Jurídica no comparte dicho criterio. Si bien la ley debe ser interpretada teniendo en cuenta su finalidad, no se puede llegar al extremo de alterar el texto de la ley por vía de interpretación. Tómese en cuenta, además, que ya existe una interpretación auténtica de la Ley N 7018 del 13 de diciembre de 1985, realizada por el legislador mediante Ley N 7083 del 25 de agosto de 1987, la cual estableció en su artículo 98 que también estaban afectos al pago de prohibición aquellos cargos para los que se exija actualmente el grado académico de licenciatura. Cabe señalar, además, que acudimos al Departamento de Archivo de la Asamblea Legislativa para estudiar los 32 tomos del expediente de la Ley N 7018 del 13 de diciembre de 1985 (Ley de Presupuesto Nacional, Fiscal y por Programas para el año 1986); sin embargo, no encontramos ninguna referencia que resultara de utilidad para determinar cuál fue la intención del legislador en el momento de aprobar la norma que otorgó la compensación por prohibición a los funcionarios de la serie Técnico y Profesional de esta Dirección General, por lo que esta Asesoría Jurídica no encuentra suficiente fundamento jurídico para variar el criterio que ha venido sosteniendo al respecto en diferentes pronunciamientos, incluyendo los citados en el presente oficio. Por consiguiente, si las funciones que correspondían a los puestos de la serie Técnico y Profesional de la Dirección General de Servicio Civil, se encuentran hoy distribuidas entre diversas clases de puestos de distinto nivel, lo que procede es modificar la legislación vigente en materia de prohibición, con el fin de adaptarla a las nuevas AJ Página No. 6 de 7

7 circunstancias, pero no realizar dicha adaptación por vía interpretativa, pues ello implicaría rebasar el contenido de la norma y, por tanto, transgredir el Principio de Legalidad, que rige la actuación de la Administración Pública, según el numeral 11 de nuestra Constitución Política y su homólogo de la Ley General de la Administración Pública. No obstante lo anterior y como mera recomendación se podría promover una iniciativa legal para replantear los términos de la norma de cita con el fin de que el panorama jurídico en esta materia quede definido de manera más clara. Atentamente. Original Firmado{Lic. Javier Rojas Víquez Lic. Javier Rojas Víquez ASESORÍA JURÍDICA AJ Página No. 7 de 7