DOCTORADO EN DERECHO DE LA EMPRESA. MATERIA: Contratación Internacional y Arbitraje Comercial II TRABAJO PARA OBTENER LA CALIFICACIÓN FINAL

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1 DOCTORADO EN DERECHO DE LA EMPRESA MATERIA: Contratación Internacional y Arbitraje Comercial II TRABAJO PARA OBTENER LA CALIFICACIÓN FINAL TITULO: COMENTARIOS PARA LA DEFENSA DEL CAPITULO XIX DEL TLCAN PROFESOR: DOCTOR ÓSCAR CRUZ BARNEY ALUMNO: RUBÉN GERARDO BOLADO DÍAZ Huixquilucan, Estado de México; a 25 de julio de 2017

2 Naucalpan de Juárez, Estado de México; 25 de julio del año 2017 Secretario de Economía Presente Señor Secretario, respetuosamente. Escribo la presente reflexión con el respeto que merece la institución que usted dirige y su alto cargo como Secretario de Economía de nuestro país, deseando que mis reflexiones sean una aportación más en garantizar la legalidad de los acuerdos celebrados por nuestro país y nuestros vecinos Canadá y los Estados Unidos de Norte América, dando certeza a las operaciones que en ellos se encuentran. Considero que la situación económica de nuestro país sí mejoró después de la firma del TLCAN. Como en todos los acuerdos, ya sea entre particulares o Estados, nunca se logrará que las partes estén satisfechas al cien por ciento. Asimismo, las diferencias siempre existirán en la materialización y operación de los acuerdos, motivo por el cual deben existir mecanismos que logren resolver las diferencias entre las partes firmantes. Hoy día que se nos permite a los ciudadanos participar en la modernización del Tratado de Libre Comercio, quiero exponer los siguientes comentarios en relación a esa parte, que es la resolución de controversias. El Tratado de Libre Comercio como usted sabe consta de XXII Capítulos, siendo todos de igual importancia, pero uno en particular llama mi atención, el Capítulo XIX denominado Revisión y Solución de Controversias Materia de Antidumping y Cuotas Compensatorias. Asimismo y como usted bien sabe, el Presidente Norteamericano Donald Trump, desde su campaña presidencial difundió que negociaría el Tratado de Libre Comercio con México y Canadá y que buscaría los mayores beneficios para el pueblo norteamericano. También nuestro Presidente Enrique Peña Nieto desea y quiere lo mejor para el pueblo mexicano, así como seguramente lo quiere el actual Primer Ministro canadiense Justin Trudeau.

3 Considero que el bienestar de los tres pueblos puede conseguirse en gran medida con la actualización del Tratado, las condiciones comerciales no son las mismas, la tecnología avanzó en estos veinte años, tal vez más que los últimos cien años, así como las nuevas formas de hacer negocios, motivo por el cual sin lugar a dudas debe actualizarse el documento. Ahora bien, esta actualización debe hacerse desde un punto de vista práctico y acorde a las condiciones de cada país, las tres economías son distintas, la nuestra es menor económicamente que la norteamericana y la canadiense, pero es igual de importante. Particularmente la economía norteamericana nos necesita como nosotros los necesitamos, pero en este mundo globalizado todos los países están relacionados en aspectos económicos, políticos, sociales, militares o culturales. Motivo por el cual es menester contar con reglas claras para un mejor funcionamiento. Una de estas regulaciones claro está, es el Tratado de Libre Comercio, sí debemos actualizarlo para mejorar las condiciones de las partes firmantes, defendiendo el camino ganado en estos veinte años, reconociendo las particularidades de cada país pero nunca permitir que se pretenda violentar el propio equilibrio de un acuerdo, esto es, la voluntad de las partes y el sentido que le quieren dar a ese acuerdo. El paso 17 de Julio la Oficina del Representante de Comercio del Gobierno de los Estados Unidos de Norteamerica/Office Of The United Estates Trade Representative, publicó los objetivos planteados por el Congreso Estadounidense para que el Ejecutivo participe en la negociación del TLCAN que incluye eliminar el Capítulo XIX 1. Luego entonces, con mayor razón debemos procurar su permanencia. El Capítulo XIX del TLCAN otorga a los países mayor neutralidad en la resolución de conflictos relacionados con cuotas antidumping y compensatorias. Los tres países firmantes tienen la facultad de decidir a través de sus órganos de gobierno sobre la imposición de sanciones por cuotas antidumping y compensatorias como lo señala 1

4 el artículo 1902, su reserva de Ley y facultad de reformar su legislación. Considero que la trascendencia e importancia de conservar intacto el Capítulo XIX lo señala el artículo 1903 Revisión de Reformas Legislativas y 1904 Revisión de resoluciones definitivas sobre cuotas antidumping y compensatorias. Por un lado hay igualdad para que cada país imponga sanciones a través de los procedimientos previamente establecidos, pero también existe igualdad de partes y esto da equilibrio al TLCAN, sobre la revisión de las reformas que se pretenda dar en materia de cuotas antidumping y compensatorias, pues como lo señala el artículo 1903 otorga al derecho a las partes firmantes de manifestarse sobre dicha reforma en lo que pudiera afectarles. Lo anterior se traduce en una garantía de audiencia y legalidad, respetando a las Partes el derecho de ser oídas antes de que le pueda parar perjuicio las modificaciones a la legislación aplicable, otorgando certeza e igualdad de condiciones en caso de diferencias o en su caso aplicar condiciones similares. El panel internacional de expertos que señala el artículo 1903 otorga esa imparcialidad, así como el procedimiento que lo rige, como lo son las propias consultas. La posibilidad de que terceras personas que no tienen ningún interés salvo el de aportar a la solución de las diferencias que se les presenten, da la oportunidad de que el conflicto se trate objetivamente y de forma transparente en igualdad de condiciones, siendo el capítulo XIX la herramienta para solventar revisiones y solución de controversias entre las partes firmantes. El procedimiento de revisión ante un panel binacional de las resoluciones internas que señala el artículo 1904 del Capítulo XIX establece claramente las fases procesales para resolver la inconformidad sin ser un juicio en estricto sentido, etapas fundamentales como la expositiva, probatoria y conclusiva que fijan la Litis y su decisión, el establecimiento de los integrantes del panel la exposición y contra argumentación, así como la resolución final en el plazo de 315 días de acuerdo al párrafo 14 del propio artículo Lo que permite otorgar certeza al procedimiento que resuelva las inconformidades de las partes.

5 La solicitud de formar un panel que resuelva en el caso del artículo 1904 sobre las resoluciones emitidas por los órganos internos competentes para cada país, permite una igualdad y libertad de defensa de los intereses de los nacionales, dentro de un acuerdo trilateral. Los paneles carecen de imperio, pero existe una vinculación entre el panel y la autoridad cuando se inconforma el quejoso ante la resolución emitida por la autoridad nacional en respuesta a la recomendación del panel. Asimismo, considero que el capítulo XIX otorga tal certidumbre que el artículo 1905 es el que permite dar obligatoriedad y definitividad a las resoluciones del panel mismos que son mecanismos alternativos para la solución de controversias, lo que no debe entenderse como un órgano supranacional de resolución de controversias. Un caso que refleja esto es el señalado por el Doctor Sergio López Ayllón: 2 III. EL CASO MEX El 1 de septiembre de 1994 las empresas USX Corporation e Inland Steel Company iniciaron ante la Sección Mexicana del Secretariado de los Tratados de Libre Comercio sendos procedimientos de revisión por paneles binacionales conforme al artículo 1904 del TLCAN contra dos resoluciones de Secofi publicadas el 2 de agosto de El panel que examinó el caso MEX (placa de acero en hoja procedente y originaria de los Estados Unidos de Norteamérica) rindió su orden el 20 de agosto de En ella ordenó a la Secofi que, por haber encontrado violaciones fundamentales a las garantías de legalidad y conforme a lo dispuesto por el artículo 239 del Código Fiscal de la Federación, anulara la resolución definitiva del 2 de agosto de Tanto las empresas reclamantes como Secofi acataron la decisión del panel a pesar El ejemplo señalado con anterioridad nos otorga un elemento más de lo benéfico que es el Capítulo XIX, que ayuda a las partes a que las resoluciones internas en materia de comercio exterior no sean arbitrarias, por ninguno de los tres países, derogar el Capítulo XIX sería un retroceso al avance en los tres países. Asimismo, en el ejemplo anterior y como en todos 2 Sergio López Ayllon LOS PANELES BINACIONALES DEL CAPÍTULO XIX DEL TRATADO DE LIBRE COMERCIO NO SON AUTORIDAD PARA EFECTOS DEL AMPARO (AMPARO EN REVISIÓN NÚMERO 280/98), Cuestiones Constitucionales Revista Mexicana de Derecho Constitucional, Instituto de Investigaciones Jurídicas UNAM:

6 los acuerdos arbitrales las partes deben estar dispuestas al cumplimiento de los laudos emitidos, es el principio natural del arbitraje y como se señala nuestro país en el caso MEX , nuestro país cumplió con el laudo emitido por el panel. Es de tal vitalidad y fuerza las resoluciones del panel que como lo señala el Doctor Oscar Cruz Barney Una vez que una Parte implicada solicita la instalación de un panel con motivo de la resolución definitiva dentro de los plazos fijados en el TLCAN, dicha resolución no podrá sujetarse a ningún procedimiento de revisión judicial de la Parte importadora. Ninguna de las Partes establecerá en su legislación interna la posibilidad de impugnar ante tribunales nacionales una resolución de un panel, incluyendo como veremos en el caso de México, el juicio de amparo. 3 La resolución del panel no está sujeta a ningún procedimiento de revisión judicial, mucho menos al juicio de amparo (caso México) 4. Partiendo de la premisa que no puede ser considerada autoridad por carecer de imperio y por ser un panel arbitral internacional. Esto último, considero es un elemento más para considerar que las Partes tienen en el Capítulo XIX una herramienta legal que permite la defensa de sus intereses de forma objetiva y transparente. Sin estar sujetos a las posibles arbitrariedades que se pudieran encontrar en las legislaciones aplicadas de forma directa por los Ejecutivos de los tres países, particularmente y en defensa de nuestro país, de las arbitrariedades que pueda o seguramente cometería el Presidente de Los Estados Unidos de Norteamérica Donald Trump, pues el odio que nos procura todos los días, así lo refleja. Conclusiones El Capítulo XIX del Tratado de Libre Comercio de América del Norte, otorga a los firmantes los instrumentos legales que garantizan ser escuchados ante una diferencia en la aplicación de la Ley en materia de Comercio exterior, con objetividad y transparencia. 3 OSCAR CRUZ BARNEY, Solución de Controversias y Antidumping en el Tratado de Libre Comercio en América del Norte, Editorial Porrúa, Segunda Edición 2007, México, página Artículo 1904 párrafo 11.

7 El Capítulo XIX da la oportunidad a las partes firmantes de resolver sus diferencias en un marco internacional a la vista de la comunidad internacional que otorga legitimidad para que otros Estados estén tentados a participar en el libre comercio con nuestro país o con los tres países, con reglas claras en las operaciones comerciales internacionales en igualdad de circunstancias. El gobierno de México deben ser firme en la defensa del Capítulo XIX, pues es una herramienta legal para los intereses de los mexicanos interesados en comercializar sus productos con USA y Canadá. Sin otro particular y con el deseo que mis comentarios aporten a la defensa del Capítulo XIX del Tratado de Libre Comercio de América del Norte, quedo sus órdenes. Atentamente Rubén Gerardo Bolado Díaz Abogado y profesor universitario