R-DCA CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA

Transcripción

1 R-DCA CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA. División de Contratación Administrativa. San José, a las doce horas con diez minutos del veintisiete de setiembre dos mil diecisiete DILIGENCIAS DE LEVANTAMIENTO DE PROHIBICIÓN presentadas por el señor Marvin Fonseca Borrás, cédula de identidad , en representación de la COOPERATIVA AUTOGESTIONARIA DE SERVICIOS PROFESIONALES PARA LA SOLIDARIDAD SOCIAL R.L. (COOPESOLIDAR R.L.), con cédula jurídica , para que se proceda con el trámite de levantamiento de la prohibición previsto en los artículos 22 bis y 23 de la Ley de Contratación Administrativa (LCA), a efectos de que dicha cooperativa pueda participar como oferente en los procedimientos de contratación administrativa que promueva el Estado RESULTANDO I. Que el veinticinco de mayo del dos mil dieciséis, el señor Marvin Fonseca Borrás actuando en representación de la Cooperativa Autogestionaria de Servicios Profesionales para la Solidaridad Social R.L. (COOPESOLIDAR R.L.) presentó ante la Contraloría General de la República solicitud para el levantamiento de la prohibición que establecen los artículos 22 bis y 23 de la Ley de la Contratación Administrativa para que dicha Cooperativa pueda participar válidamente en los procedimientos de contratación administrativa que promueva el Estado II. Que mediante los oficios N 7424 (DCA-1470) del ocho de junio del dos mil dieciséis, N 8000 (DCA-1597) del veintiuno de junio del dos mil dieciséis y N 9522 (DCA-1835) del dieciocho de julio del dos mil dieciséis, esta División solicitó a Coopesolidar R.L. que aportara una serie de información adicional requerida para continuar con el trámite de su gestión III. Que mediante el oficio N (DCA-1976) del cuatro de agosto del dos mil dieciséis, esta División archivó sin trámite la solicitud de levantamiento de prohibición presentada por Coopesolidar R.L IV. Que el ocho de agosto del dos mil dieciséis, la señora Victoria Medrano Guevara actuando en representación de la Cooperativa Autogestionaria de Servicios Profesionales para la Solidaridad Social R.L., presentó información adicional que había sido requerida previamente. -- V. Que mediante el oficio N (DCA-2172) del veintinueve de agosto del dos mil dieciséis, esta División suspendió la gestión presentada por Coopesolidar R.L. tendiente al levantamiento de la prohibición para participar en los procedimientos de contratación administrativa que promueva el Estado

2 2 VI. Que la presente resolución se emite dentro del plazo de ley, y en su trámite se han observado las prescripciones legales y reglamentarias correspondientes CONSIDERANDO I. Sobre la procedencia del análisis y resolución del trámite de levantamiento de prohibición presentada por Coopesolidar R.L. en el contexto de la acción de inconstitucionalidad interpuesta en contra de los incisos a), f), h) e i) del artículo 22 bis de la Ley de Contratación Administrativa: Mediante la resolución de las 15:38 horas del 25 de noviembre del 2014, la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia dio curso a una acción de inconstitucionalidad interpuesta por Antonio Álvarez Desanti para que se declaren inconstitucionales los incisos, a), f), h) e i) del artículo 22 bis de la Ley de Contratación Administrativa. Dicha acción de inconstitucionalidad se tramitó bajo el expediente N CO, y en dicha resolución la Sala Constitucional indicó en lo que interesa, lo siguiente: lo único que la acción suspende en vía administrativa es el dictado de la resolución final en los procedimientos tendientes a agotar esa vía, que son los que se inician con y a partir del recurso de alzada o de reposición interpuestos contra el acto final, salvo, claro está, que se trate de normas que deben aplicarse durante la tramitación, en cuyo caso la suspensión opera inmediatamente. Posteriormente, mediante la resolución N de las 9:05 horas del 07 de octubre del 2015, la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia precisó los alcances de la resolución del 25 de noviembre del 2014, indicando en lo que interesa, lo siguiente: Por tanto: Se modifica la resolución de las 15:38 horas del 28 (sic) de noviembre de 2014, emitida dentro de este expediente y por la cual se dio curso a esta acción de inconstitucionalidad, con el fin de que se entienda que, en sede administrativa, la interposición de esta acción no suspende las actuaciones del ente contralor en las cuales se reconozca y aplique la figura del levantamiento de prohibiciones regulado en el artículo 23 de la Ley de la Contratación Administrativa o en las distintas normas jurídicas que regulen esta figura. Por consiguiente, lo único que debe suspenderse para los efectos de esta acción, serán las resoluciones finales que deban emitirse en vía administrativa, en aquellos casos en que la situación fáctica permita concluir al órgano contralor que se está (sic) presencia de casos de prohibiciones absolutas, entendido lo anterior en el sentido de que no resulta jurídicamente posible levantarlas. Así las cosas, y de conformidad con lo indicado por la Sala Constitucional en dichas resoluciones, esta División suspendió la gestión de levantamiento de prohibición presentada por Coopesolidar R.L., ello mediante el oficio N (DCA-2172) del 29 de

3 3 agosto del Finalmente, en el Boletín Judicial N 176 del 18 de setiembre del 2017, la Sala Constitucional publicó el siguiente aviso: Para los efectos del artículo 90 párrafo primero de la Ley de la Jurisdicción Constitucional, que en la ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD que se tramita con el número CO promovida por ANTONIO ALVAREZ DESANTI contra los incisos a), f), h) e i) del Artículo 22 bis de la Ley de Contratación Administrativa y el Artículo 254 inciso a) del Reglamento de la Contratación Administrativa, por estimarlo contrario al artículo 112 de la Constitución Política y el Artículo 2 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, así como la libertad de empresa, el principio de igualdad y el principio de razonabilidad y proporcionalidad, se ha dictado el voto número de las once horas y cuarenta minutos de seis de setiembre de dos mil diecisiete, que literalmente dice: Archívese el expediente. Los Magistrados Rueda Leal y Salazar Alvarado ponen nota. Así las cosas, y tomando en consideración el aviso publicado en el Boletín Judicial N 176 del 18 de setiembre del 2017 mediante el cual se comunica que la Sala Constitucional ordenó el archivo del expediente CO, es que esta División procede a levantar la suspensión del trámite y entra a resolver la gestión de levantamiento de prohibición presentada por COOPESOLIDAR R.L II. Sobre el régimen de prohibiciones en general: Los artículos 22 y 22 bis de la Ley de Contratación Administrativa establecen un régimen de prohibiciones que limita la participación de algunos potenciales oferentes en los procedimientos de contratación administrativa, ello en procura de garantizar la transparencia de las contrataciones públicas. En particular, el artículo 22 bis, inciso a) de la Ley de la Contratación Administrativa dispone que están inhibidos de participar, directa o indirectamente, como oferentes en los procedimientos de contratación administrativa que promuevan las instituciones sometidas a esa ley, entre otros, el Presidente de la República. Además, el inciso h) de este artículo extiende esa prohibición a los parientes por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive de los funcionarios cubiertos por la prohibición, y el artículo g) de este artículo extiende esa prohibición a las personas jurídicas sin fines de lucro, tales como asociaciones, fundaciones y cooperativas, en las cuales las personas sujetas a prohibición figuren como directivos, fundadores, representantes, asesores o cualquier otro puesto con capacidad de decisión. Por su parte, el artículo 23 de la citada ley dispone que la prohibición expresada en los incisos h) e i) del artículo anterior, podrá levantarse en los siguientes casos: a) Cuando se demuestre que la actividad comercial desplegada se ha ejercido por lo menos un año antes del nombramiento del funcionario que origina la prohibición.

4 4 b) En el caso de directivos o representantes de una persona jurídica, cuando demuestren que ocupan el puesto respectivo por lo menos un año antes del nombramiento del funcionario que origina la prohibición. c) Cuando hayan transcurrido al menos seis meses desde que la participación social del pariente afectado fue cedida o traspasada, o de que este renunció al puesto o cargo de representación III. Sobre la información aportada en el trámite de la presente gestión: De de la información aportada en el trámite de la presente gestión se desprenden los siguientes hechos probados: 1) Que mediante la resolución N 1430-E del 25 de abril del 2014, el Tribunal Supremo de Elecciones declaró al señor Luis Guillermo Solís Rivera, con cédula de identidad Presidente de la República para el período constitucional comprendido entre el 08 de mayo del 2014 y el 08 de mayo del (ver resolución publicada en La Gaceta No. 93 del 16 de mayo del 2014). 2) Que el señor Luis Guillerno Solís Rivera, con cédula de identidad es hermano de Viviene Mayela Solís Rivera, con cédula de identidad (ver certificaciones del Registro Civil No y N ). 3) Que en el oficio fechado 20 de mayo del 2016, el señor Marvin Fonseca Borrás manifestó lo siguiente: A) Que Coopesolidar se dedica en desarrollar la misma actividad o función potencialmente objeto de una contratación administrativa, desde su constitución en el año 2000 e inscrita ante la Dirección de Asuntos Laborales, Departamento de Organizaciones Sociales del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social mediante resolución número C-1186, Número de Expediente: del día 19 de Febrero del 2001./ (...) B) En cuanto a la señora Vivienne Solís Rivera ha sido socia fundadora de esta Cooperativa desde que se constituyó en el año 2000 y continúa siendo asociada de la misma, pero no tiene ningún puesto en el Consejo de Administración. (ver documento aportado en autos). 4) Que Viviene Mayela Solís Rivera, con cédula de identidad , es socia fundadora de la Cooperativa Autogestionaria de Servicios Profesionales para la Solidaridad Social R.L., y a la fecha continúa siendo asociada de dicha cooperativa. (Ver certificación extendida por Victoria Medrano Guevara, a las 15:00 horas del 25 de seteimbre del 2017) IV. Sobre el caso en particular: a) Sobre el nombramiento del señor Luis Guillermo Solís Rivera como Presidente de la República y la prohibición que le afecta por dicha condición: De conformidad con el inciso a) del artículo 22 bis de la Ley de Contratación Administrativa, al Presidente de la República le aplica la prohibición para participar en los procedimientos de contratación administrativa que promuevan las instituciones públicas

5 5 sometidas a dicha ley. En el caso bajo análisis, se tiene por acreditado que el señor Luis Guillermo Solís Rivera, con cédula de identidad fue declarado Presidente de la República para el período constitucional comprendido entre el 08 de mayo del 2014 y el 08 de mayo del 2018 (ver hecho probado 1), razón por la cual se concluye que al señor Luis Guillermo Solís Rivera le aplica la prohibición que establece el inciso a) del artículo 22 bis de la LCA. b) Sobre la prohibición que afecta a Vivienne Solís Rivera: el inciso h) del artículo 22 bis de la Ley de Contratación Administrativa establece la prohibición a los parientes por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive, de los funcionarios cubiertos por la prohibición. En el caso bajo análisis se tiene por acreditado que el señor Luis Guillermo Solís Rivera, con cédula de identidad es hermano de Vivienne Mayela Solís Rivera, con cédula de identidad (ver hecho probado 2), y por lo tanto se concluye que a Vivienne Solís Rivera le aplica la prohibición para participar como oferente en los procedimientos de contratación administrativa que promueva el Estado, ello en aplicación del inciso h) del artículo 22 bis de la LCA. c) Sobre la prohibición que afecta a Coopesolidar R.L.: el inciso g) del artículo 22 bis de la Ley de Contratación Administrativa establece la prohibición a las personas jurídicas sin fines de lucro, tales como asociaciones, fundaciones y cooperativas, en las cuales las personas sujetas a prohibición figuren como directivos, fundadores, representantes, asesores o cualquier otro puesto con capacidad de decisión. En el caso bajo análisis se tiene por acreditado que Vivienne Mayela Solís Rivera, con cédula de identidad , es socia fundadora de la Cooperativa Autogestionaria de Servicios Profesionales para la Solidaridad Social R.L., desde que se constituyó en el año 2000 y continúa siendo asociada de la misma (ver hechos probados 3 y 4), y por lo tanto se concluye que a dicha Cooperativa le aplica la prohibición para participar como oferente en los procedimientos de contratación administrativa que promueva el Estado, ello en aplicación del inciso g) del artículo 22 bis de la LCA. d) Sobre el levantamiento de la prohibición que afecta a Coopesolidar R.L.: El artículo 23 de la Ley de Contratación Administrativa permite levantar la prohibición mencionada únicamente en los supuestos contemplados en los incisos h) e i) del artículo 22 bis de la misma ley; lo cual significa que en los demás supuestos que establece el artículo 22 bis de la Ley de Contratación Administrativa la prohibición no se puede levantar. En el caso bajo análisis ha quedado acreditado que a la Cooperativa Autogestionaria de Servicios Profesionales para la Solidaridad Social R.L. (Coopesolidar R.L.) le aplica la prohibición que establece el inciso g) del artículo 22 bis de la LCA, en tanto la señora Vivienne

6 6 Solís Rivera es socia fundadora de COOPESOLIDAR R.L., y bajo dicho supuesto no es posible levantar la prohibición que dicha cooperativa solicita POR TANTO De conformidad con lo expuesto y lo que disponen los artículos 22 bis, incisos a), g) y h), y 23 de la Ley de Contratación Administrativa, 22 y 23 del Reglamento a la Ley de Contratación Adminsitrariva, SE RESUELVE: DENEGAR EL LEVANTAMIENTO DE LA PROHIBICIÓN que afecta a la COOPERATIVA AUTOGESTIONARIA DE SERVICIOS PROFESIONALES PARA LA SOLIDARIDAD SOCIAL R.L. (COOPESOLIDAR R.L.), con cédula jurídica , para participar como oferente en los procedimientos de contratación administrativa que promueva el Estado NOTIFÍQUESE Allan Ugalde Rojas Gerente de División Marlene Chinchilla Carmiol Gerente Asociada Celina Mejía Chavarría Fiscalizadora CMCH/tsv NN: (DCA ) NI: 21316, 16101, 17177, 17155, 17881, 17875, 18682, 18589, 20837, G: