R-DCA CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA.

Transcripción

1 R-DCA CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA. División de Contratación Administrativa. San José, a las catorce horas con veinticinco minutos del veintiséis de febrero del dos mil dieciocho Recurso de apelación interpuesto por la empresa INFRA G.I. DE COSTA RICA, S.A., en contra del acto que declara infructuosas las líneas 2 y 5 del ítem 1 de la LICITACIÓN PÚBLICA No. 2016LN promovida por la DIRECCIÓN REGIONAL DE SERVICIOS DE SALUD REGIÓN HUETAR NORTE de la Caja Costarricense de Seguro Social, para el suministro de oxígeno, aire médico y manómetros RESULTANDO I. Que la empresa Infra G.I. de Costa Rica, S.A., el once de enero del año en curso, presentó ante la Contraloría General de la República, recurso de apelación en contra del acto que declara infructuosas las líneas dos y cinco del ítem uno de la referida licitación pública No. 2016LN II. Que mediante auto de las catorce horas veintiséis minutos del doce de enero del dos mil dieciocho, esta División solicitó a la Administración licitante la remisión del expediente administrativo, lo cual fue atendido mediante oficio No. DRSSRHN del quince de enero del dos mil dieciocho III. Que mediante resolución No. R-DCA de las once horas del veinticuatro de enero del dos mil dieciocho, este órgano contralor rechazó el recurso interpuesto por la empresa Praxair Costa Rica, S.A., y confirió audiencia inicial a la Administración para que se refiriera al recurso interpuesto por la empresa Infra G.I. de Costa Rica, S.A. Dicha audiencia fue atendida mediante escrito debidamente incorporado al expediente de apelación IV. Que mediante auto de las ocho horas cuarenta y tres minutos del quince de febrero del dos mil dieciocho, este órgano contralor confirió audiencia final de conclusiones a todas las partes, la cual fue atendida mediante escritos incorporados al expediente de apelación V. Que la presente resolución se emite dentro del término de ley, habiéndose observado las prescripciones legales y reglamentarias correspondientes CONSIDERANDO I.- HECHOS PROBADOS: Para emitir la presente resolución se tienen por demostrados los siguientes hechos de interés: 1) Que la apertura de ofertas de la licitación pública No. 2016LP , se efectuó el día 28 de abril del (folio 841 al 842 del expediente

2 2 administrativo). 2) Que en el acta de la Gerencia Médica de la Caja Costarricense de Seguro Social No , de las 15:00 horas del 08 de diciembre de 2017, se indica: DECLARATORIA DE INFRUCTUOSO / 2016LN ( ) RESOLUCIÓN FINAL ( ) 8. Análisis Técnico: De conformidad con la resolución R-DCA , suscrita por la Contraloría General de la República, la Comisión Técnica realiza la valoración de las líneas apeladas, y concluye que las líneas 2 y 5 se readjudiquen al proveedor Praxair Costa Rica S. A y la línea 6 mantengan la adjudicación a favor del proveedor Infra G.I de Costa Rica S. A. [...]/ 9. Razonabilidad de Precios: Se envía expediente a la Comisión Regional Razonabilidad de Precios, para la respectiva aplicación del Sistema de Evaluación y Razonabilidad de Precios de las líneas 2 y 5; la misma concluye que los precios ofertados son excesivos [...]./ POR TANTO, / Se acuerda: Se resuelve declarar INFRUCTUOSAS las líneas 2 y 5 del ítem No. 1 (Gases Medicinales e Industriales), ya que los precio ofertados por la empresa Praxair Costa Rica son excesivos, según el estudio de razonabilidad de precios realizado. (folios 1658 al 1663 de expediente administrativo) II. SOBRE EL FONDO. Sobre el permiso sanitario de funcionamiento. La apelante alega que después de conocer la resolución de este órgano contralor No. R-DCA de las 13:40 horas del 09 de octubre de 2017, la Administración señaló que su oferta no cumple con el permiso de funcionamiento ya que éste cuenta con un error de emisión por el Ministerio de Salud. Señala que de la indicada resolución no se extrae que la empresa incumpla con el permiso de funcionamiento, sino que lo que indica es que al no existir certeza sobre si al momento de la apertura de ofertas (28 de abril de 2016), la recurrente contaba válidamente con el indicado permiso. Así, considera que ante ese panorama le correspondía a la Administración acudir ante la instancia correspondiente (Área Rectora de Salud Heredia), para determinar tal aspecto relacionado con la vigencia del permiso de funcionamiento, sin embargo manifiesta que tal consulta no fue realizada. Manifiesta que el permiso de funcionamiento sí se encontraba vigente y era válido para la actividad de comercialización de gases medicinales a la fecha de apertura de ofertas de la presente contratación y, aporta como prueba oficio No. CN-ARS-H del Área Rectora de Salud Heredia. La Administración expone que como hecho histórico la empresa apelante presentó permiso de funcionamiento No. CN-ARS-H , que fue otorgado para la actividad de envasado y comercialización de gases medicinales e industriales, vigente hasta el 05 de marzo del Añade que en la resolución R-DCA , la Contraloría General indica que se está ante un error de emisión del permiso de funcionamiento, por parte del Ministerio de Salud, al no aplicarse las buenas prácticas de

3 3 manufactura para la actividad de gases, siendo que el error de otorgar el permiso de funcionamiento sin cumplir con la totalidad de requerimientos, no crea derecho a la empresa recurrente. Además, indica que se obtiene el certificado No , que corresponde a permiso provisional para la actividad de envasado y comercialización de gases medicinales e industriales, y mediante certificado No se obtiene el permiso para la actividad de envasado, comercialización de gases medicinales e industriales y laboratorio fabricante, con una vigencia al 07 de julio del Indica que conforme la Ley General de Salud y el Reglamento para autorizaciones y permisos sanitarios de funcionamiento, todos los establecimientos industriales, comerciales y de servicio deben contar con la autorización o permiso, pero además debe contar con el certificado de buenas prácticas de manufactura. Señala que en resolución R-DCA , la comisión técnica concluyó que la empresa INFRA G.I realiza el trámite ante el Ministerio de Salud y obtiene el permiso de funcionamiento en julio 2017, con aplicación del certificado de buenas prácticas de manufactura de medicamentos No , por lo que la excluye al considerar que el certificado de buenas prácticas se obtiene con posterioridad a la apertura de ofertas. Así, señala que el permiso aportado en oferta, no está acorde con las disposiciones normativas. Criterio de la División. Sobre el tema expuesto por la apelante, es importante destacar que el pliego de condiciones requirió: 2.8 DOCUMENTOS Y REQUISITOS RELATIVOS A ELEGIBILIDAD LEGAL DEL OFERENTE / Los oferentes deben de presentar lo siguiente: ( ) d) Debe presentar copias vigentes ( ) el permiso de funcionamiento extendido por el Ministerio de Salud. (folios 277 y 278 del expediente administrativo) (lo destacado es parte del original). Por otra parte, se ha de señalar que este órgano contralor en la resolución No. R-DCA , de las trece horas con cuarenta minutos del nueve de octubre del dos mil diecisiete, emitida con ocasión de la tercera ronda de apelaciones de este procedimiento licitatorio, en lo que nos interesa indicó: Así las cosas, se tiene que el Ministerio de Salud, en cuanto al permiso de funcionamiento No. CN-ARS-H , ha señalado que el permiso fue revocado, posteriormente indicó que fue modificado para permitir sólo la actividad de comercialización y envasado de gases industriales y por último ha indicado que Infra GI de Costa Rica S. A., contaba con el permiso sanitario de funcionamiento para el envasado y comercialización de gases medicinales e industriales por cuanto un informe le fue notificado al adjudicatario hasta el 29 de julio de 2016 (folio 277 del expediente de apelación). Considerando entre otras cosas, que en un momento se indica que el citado permiso fue revocado, posteriormente se indica que fue modificado, y finalmente se indica que la adjudicataria contaba con el permiso el 28 de abril del 2016, este órgano contralor

4 4 estima que no existe certeza sobre si al momento de la apertura de ofertas, a saber el 28 de abril del 2016, el adjudicatario contaba válidamente con el permiso de funcionamiento No. CN- ARS-H el cual fue el aportado con la oferta (hecho probado 3.2), el permiso sanitario de funcionamiento requerido para comercializar los gases medicinales contemplados en las líneas 2, 5 y 6 del ítem No. 1 de la contratación (cláusula cartelaria OBJETO DE LA CONTRATACIÓN, folio 417 del expediente administrativo y oficio del Ministerio de Salud No. DPIS del 25 de octubre de 2016, folio 256 y 257 del expediente de apelación No. R- DCA ). En vista de lo que viene dicho, este órgano contralor estima que en relación con el permiso de funcionamiento No. CN-ARS-H , la Administración debe valorar las diferentes posiciones que el Ministerio de Salud ha expuesto y sus consecuencias, para tener claridad si el permiso de funcionamiento No. CN-ARS-H , al momento de la apertura de ofertas, a saber 28 de abril de 2016 (hecho probado 1), puede considerarse un documento válido o no. (Destacado es propio) Posteriormente, la Administración acuerda en el acta No : Se acuerda: Se resuelve declarar INFRUCTUOSAS las líneas 2 y 5 del ítem No. 1 (Gases Medicinales e Industriales)... (hecho probado No. 2). Ahora bien, según documentación que se aporta con el recurso, se logra constatar que la apelante solicitó al Área Rectora de Salud de Heredia, lo siguiente: Por tal razón, muy respetuosamente le solicito me aclare si al 28 de abril de 2016, el permiso de funcionamiento No. CN-ARS-H a nombre de mi representada Infra G.I de Costa Rica S. A, estaba vigente y si ese documento es válido o no. ( destacado agregado) (folio 11 del expediente del recurso de apelación). Tal solicitud fue atendida por el oficio No. CN-ARS-H del 18 de octubre de 2017, emitido por el Área Rectora de Salud Heredia de la Dirección Regional de Rectoría de la Salud Central Norte del Ministerio de Salud en el que se indica: En respuesta a una aclaración sobre los oficios enviados a la Contraloría de la República por esta Área Rectora de Salud, sobre la vigencia del permiso de funcionamiento de la empresa INFRA GI de Costa Rica S. A., se le comunica lo siguiente: / Que para el 28 de abril del 2016 la empresa INFRA GI de Costa Rica S. A si contaba con el permiso sanitario de funcionamiento N CN-ARS-H para la actividad de envasado y comercialización de gases medicinales e industriales. / Dicho documento es válido (folio 14 de expediente administrativo). Entonces, en el citado oficio No. CN-ARS-H , se señala en forma expresa que la empresa Infra GI del Costa Rica al 28 de abril de 2016, fecha de apertura de ofertas (hecho probado No. 1), contaba con el permiso sanitario de funcionamiento; manifestación que corre bajo responsabilidad de quien la emite. No obstante, la Administración

5 5 licitante al contestar la audiencia inicial, solamente indica: De acuerdo a la Ley General de Salud y el Reglamento General para Autorizaciones y Permisos Sanitarios de Funcionamiento otorgados por el Ministerio de Salud, todos los establecimientos industriales, comerciales y de servicio deben contar con la autorización o permiso sanitario de Funcionamiento para operar en el país. Específicamente para la actividad de medicamentos debe además, contar con Certificado de Buenas Prácticas de Manufactura ( ) Del análisis técnico, se excluye la oferta de la empresa INFRA G.I para las líneas 2 y 5, basada en el permiso de funcionamiento No , con la aplicación de Certificado de Buenas Prácticas de Manufactura para medicamentos se obtiene posterior a la presentación de ofertas (julio 2017) (...) Por lo anterior, la empresa INFRA, de acuerdo al permiso de funcionamiento No. CN-ARS-H ( ) presentado al momento de la apertura del concurso de licitación ( ) no está a derecho con el complimiento (sic) de requerimientos legales de acuerdo con la Ley General de Salud, para el objeto contractual del concurso. (folios 91 y 92 del expediente de apelación) (lo subrayado es parte del original). Así, no se observa que se haya desacreditado el contenido del oficio No. CN-ARS-H , el cual se emite en respuesta a la consulta que formuló el ahora apelante en cuanto a que si el permiso de funcionamiento No. CN-ARS-H para el 28 de abril de 2016 estaba vigente y si ese documento es válido o no. En ese sentido, tenemos que la empresa apelante acredita que a la fecha de apertura su empresa sí contaba con el permiso correspondiente y válido, por lo que se entiende se da cumplimiento al artículo 298 de la Ley General de Salud que al respecto señala: ARTICULO Toda persona que opere establecimientos industriales deberá obtener la correspondiente autorización del Ministerio para su instalación y la debida aprobación de éste para iniciar su funcionamiento, así como para ampliar o variar, o modificar en cualquier forma la actividad original para la que fue autorizado. En ese orden de ideas se puede concluir que la Administración no ha desacreditado la prueba que presentó el apelante, pudiendo ejercer esa posibilidad con fundamento en lo dispuesto en el artículo 190 del Reglamento a Ley de Contratación Administrativa que en lo que interesa señala: Trámite de procedencia del recurso (...) cuando se trate de licitaciones públicas, se conferirá a la Administración y a la parte adjudicada, un plazo de diez días hábiles para que se manifiesten sobre los alegatos del apelante y aporte las pruebas respectivas. Por todo lo anterior, procede declarar con lugar el recurso interpuesto POR TANTO De conformidad con lo expuesto y lo dispuesto en los artículos 182, 183 y 184 de la Constitución Política; 84 y 86 de la Ley de Contratación Administrativa; 186 y siguientes del

6 6 Reglamento a la Ley de Contratación Administrativa SE RESUELVE: 1) DECLARAR CON LUGAR el recurso de apelación interpuesto por la empresa INFRA G.I. DE COSTA RICA, S.A., en contra del acto que declara infructuosas las líneas 2 y 5 del ítem 1 de la LICITACIÓN PÚBLICA No. 2016LN promovida por la DIRECCIÓN REGIONAL DE SERVICIOS DE SALUD REGIÓN HUETAR NORTE de la Caja Costarricense de Seguro Social, para el suministro de oxígeno, aire médico y manómetros. Se da por agotada la vía administrativa NOTIFÍQUESE Allan Ugalde Rojas Gerente de División Marlene Chinchilla Carmiol Gerente Asociada Edgar Herrera Loaiza Gerente Asociado NLQ/FMM/tsv NN: (DCA ) NI: G: