Concepto y fuentes del Derecho del Mercado Financiero. Fernando Zunzunegui

Transcripción

1 Concepto y fuentes del Derecho del Mercado Financiero Fernando Zunzunegui

2 Temas a tratar 1) Noción de Derecho del Mercado Financiero 2) Evolución histórica 3) Bajo unos mismos Principios? 4) Con fuentes propias Zunzunegui 2

3 1) Noción del Derecho del Mercado Financiero Disciplina académica que comprende el estudio del conjunto de normas que regulan los mecanismos que permiten garantizar la eficiente asignación del ahorro a la inversión. Zunzunegui 3

4 1) Noción del Derecho del Mercado Financiero Mecanismos de asignación del ahorro a la inversión depositante entidad de crédito empresa familias PFP (crowdfunding) empresas inversor emisor empresas de servicios de inversión Zunzunegui 4

5 2) Evolución histórica De la codificación mercantil (francesa) Al sistema de mercado (anglosajón) Código de comercio (modelo francés) Legislación 1988 (modelo anglosajón) Adaptación Directivas UE Integración financiera Zunzunegui 5

6 Marco legal comunitario y transversal MiFID II Directiva 2014/65/UE, mercados de instrumentos financieros MCD Directiva 2014/17/UE, contratos de crédito con consumidores para inmuebles de uso residencial IDD Directiva 2016/97, distribución de seguros 6

7 Marco legal comunitario y transversal MiFID II Plazo de transposición: 3 de julio de 2017 Aplicación: 3 enero 2018 Norma de transposición: Trasposición parcial (RD-ley 21/2017) MCD Plazo de transposición: 21 marzo 2016 Aplicación: 21 marzo 2016/21 marzo 2017 Norma de transposición: Proyecto Ley en tramitación parlamentaria IDD Plazo de transposición: 23 febrero 2018 Aplicación:23 febrero 2018/23 febrero 2019 Norma de transposición: Proyecto Ley en tramitación parlamentaria 7

8 2) Evolución histórica Código de comercio (modelo francés) BANCA Arts ; LOB 1946; LOCB 1962 BOLSA Arts RB 1967 Legislación 1988 (modelo anglosajón) LDIEC LMV Adaptación Directivas UE Ley 16/2009, de 13 de noviembre, de servicios de pago Ley 16/2011, de 24 de junio, de contratos de crédito al consumo Ley 10/2014, de 26 de junio, de ordenación, supervisión y solvencia de entidades de crédito Ley 37/1998, adapta Directiva de Servicios de Inversión Ley 35/2003, 4 de noviembre, de Instituciones de Inversión Colectiva Ley 47/2007, de transposición MiFID TRLMV Real Decreto Legislativo 4/2015, de 23 de octubre Integración Ley 44/2002, de medidas de reforma del sistema financiero Ley 22/2007, sobre comercialización a distancia de servicios financieros 8 Zunzunegui 8

9 2) Evolución histórica...hacia la integración Integración interior hacia un Derecho del mercado financiero STC 133/1997, de 16 de junio, FJ 3º El concepto de Mercado de Valores no se entiende si no es integrado en el concepto más amplio de "sistema financiero", del que forma parte. Si por sistema financiero se tiene al conjunto de instituciones, entidades y operaciones a través de los cuales se canaliza el ahorro hacia la inversión, suministrando (oferta) dinero u otros medios de pago para financiar las actividades de los operadores económicos (demanda), el Mercado de Valores no es sino un elemento o parte integrante del sistema financiero. Zunzunegui 9

10 2) Evolución histórica...hacia la integración Integración exterior en el ámbito de la Unión Europea Plan de Acción de Servicios Financieros (1999). Comité de Sabios (2001): método Lamfalussy Libro Blanco de la Comisión Europea: Política de los servicios financieros Informe De Larosière 25 febrero 2009 Roadmap improving financial regulation (March 2009) Reforming the European financial supervision system ( ) Review of the European System of Financial Supervision (2013) Banking Union + Capital Markets Union Zunzunegui 10

11 2) Evolución histórica...en la globalización Single Supervisory Mechanism (MUS) Single Resolution Mechanism (MUR) EBA Zunzunegui

12 2) Evolución histórica...en la globalización Cumbre de Washington: G-20

13 2) Evolución histórica...en la globalización G-20 Crisis y revisión del modelo 100 % Financiero 30% Financiero Otros temas: empleo, protección social, comercio, medio ambiente,corrupción 1/21 financiero Testamento vital bancos sistémicos Procesos de reestructuración de deuda soberana 13

14 3) Bajo unos mismos Principios Eficiencia del mercado Adecuación al interés del cliente Solvencia de los intermediarios Zunzunegui 14

15 3) Bajo unos mismos Principios Eficiencia del mercado Adecuación del producto Normas de gobernanza Normas de concurrencia Solvencia de los intermediarios Normas de conducta Normas prudenciales Zunzunegui 15

16 3) Bajo unos mismos Principios Principios Fines Estructura Eficiencia Protección del buen funcionamiento del mercado financiero Normas de eficiencia Estabilidad Adecuación Transparencia Protección de la solvencia, liquidez y rentabilidad de las entidades financieras Adecuación del producto a las necesidades del cliente Protección del ahorrador frente a la asimetría informativa Normas prudenciales Normas de gobernanza Normas de conducta Zunzunegui 16

17 3) Bajo unos mismos Principios EM Ley 10/2014 el fundamento último de toda la legislación financiera consiste en la necesidad de garantizar la estabilidad y el eficiente funcionamiento de los mercados financieros con el fin de proteger a los agentes implicados, en especial a los clientes e inversores, y, en última instancia, proporcionar a las economías las condiciones de financiación, óptimas pero prudentes, para impulsar su prosperidad en el largo plazo (EM) Zunzunegui 17

18 3) Bajo unos mismos Principios Eficiencia: buen funcionamiento del mercado Mercado de valores fomentar el buen funcionamiento de los mercados Zunzunegui 18

19 3) Bajo unos mismos Principios Mercado de valores Solvencia medidas que sean necesarias para asegurar la solvencia de las empresas de servicios de inversión (art. 70.d) LMV), y salvaguardar su liquidez (art. 70.e) LMV) estabilidad (art º LMV) Zunzunegui 19

20 3) Bajo unos mismos Principios Mercado de valores Transparencia velar por la transparencia en los mercados y por la correcta formación de los precios y por la protección del inversor respetar normas de conducta Zunzunegui 20

21 3) Bajo unos mismos Principios...universales? Italia Art. 5.1 Testo unico leggi bancarie de Art. 5.1 Testo unico delle disposizioni in materia di intermediazione finanziaria de 1998 Francia Arts. L612-1 y L Code monetaire et financier Arts. L y L533-4 Code monetaire et financier Reino Unido Sección 2.(2) Financial Services and Markets Act 2000 Portugal Art. 12, b) Lei nº. 5/98, orgánica del Banco de Portugal Art. 358 Código dos Valores Mobiliários, de Cuestión abierta: Es suficiente la transparencia para proteger al ahorrador? Zunzunegui 21

22 3) Bajo unos mismos Principios...con reserva legal de la actividades financieras La protección del buen funcionamiento del mercado financiero exige la reserva legal de la apelación al ahorro del público a favor de la banca; aunque se haya derogado el útil art. 28 bis LMV Y, en general, la reserva de la intermediación financiera, a favor de: Las entidades de crédito (art. 3.1 Ley 10/2014) Las empresas de servicios de inversión Advertencias CNMV Con obligación de intermediación para toda oferta al público de valores FinTech es una actividad reservada? ninguna persona o entidad podrá apelar o captar ahorro del público en territorio español sin someterse a este Título o a la normativa sobre inversión colectiva o a cualquier otra legislación especial que faculte para desarrollar la actividad antes citada. Queda reservada a las entidades de crédito que hayan obtenido la preceptiva autorización y se hallen inscritas en el correspondiente registro, la captación de fondos reembolsables del público, cualquiera que sea su destino, en forma de depósito, préstamo, cesión temporal de activos financieros u otras análogas.. Zunzunegui 22

23 3) Bajo unos mismos Principios...con reserva legal de la actividades financieras Disposición adicional cuarta Ley 10/2014, de 26 de junio, de ordenación, supervisión y solvencia de entidades de crédito El Ministerio de Economía y Competitividad puede requerir información e inspeccionar a las personas físicas o jurídicas que, sin estar inscritas en algunos de los registros administrativos legalmente previstos para entidades de carácter financiero, ofrezcan al público la realización de operaciones financieras de activo o de pasivo o la prestación de servicios financieros

24 4) Con fuentes propias Ley Costumbre Constitución Ley Ordinaria Reglamento (usos bancarios) Bases de la ordenación del crédito y la banca (art CE) LABE; LDIEC; LMV Crédito al consumo; Comercialización a distancia Transferencias transfronterizas, LSPLV Real Decreto Orden Ministerial Circular Circular Monetaria Cuestión: Guías técnicas? Condiciones generales de los contratos Principios Generales del Derecho Jurisprudencia Principio de buena fe (art. 57 Ccom.): buenas prácticas bancarias del Departamento de Conducta de Mercado y Reclamaciones (BdE) Zunzunegui 24

25 4) Con fuentes propias...sobre las bases de la ordenación del crédito y la banca Bases de la ordenación del crédito y la banca (art CE) Legislación mercantil (art CE) Entidad financiera Autoridad Financiera Disciplina y control Relación Interbancaria Contratos financieros (bancarios y bursátiles) Entidad financiera Cliente Cliente Cliente Cliente Banco de España CNMV DGSyFP Entidades de crédito Empresas de servicios de inversión Entidades de seguro Empresas Clientes Consumidores Asegurados Zunzunegui 25

26 4) Con fuentes propias...y una nueva arquitectura Autoridades Mercados Intermediarios Operaciones Contratos Independientes Eficientes Solventes Transparentes Adecuados Zunzunegui 26

27 4) Con fuentes propias Marco legal, Gobierno Corporativo y RSC

28 4) Con fuentes propias Marco legal, Gobierno Corporativo Legislación financiera Derecho común Estatuto personal

29 4) Con fuentes propias Marco legal, Gobierno Corporativo Titulo II LMV Mercados Intermediarios Titulo III y IV LMV Titulo V LMV: ESI Titulo VII LMV: Normas de conducta Emisor Art. 540 Ley de Sociedades de Capital Informe Anual de Gobierno Corporativo (aplicable a todos los emisores DA 7ª Accionista Inversor FZ 29

30 4) Con fuentes propias Regulación versus autorregulación Corregulación Reglamentos Internos de Conducta (RIC) Autorregulación Códigos de Buen Gobierno Principio de cumplir o explicar art. 61 bis LMV Regulación Normas de transparencia El informe anual de gobierno corporativo debe contener: Grado de seguimiento de las recomendaciones de gobierno corporativo, o, en su caso, la explicación de la falta de seguimiento de dichas recomendaciones (art g Ley Sociedades de Capital)

31 Fin de la presentación Concepto y fuentes del Derecho del Mercado Financiero Fernando Zunzunegui

32 CASO PRÁCTICO: Forum Filatélico y Afinsa Qué es actividad financiera? Es la inversión en fondos filatélicos una actividad financiera? Régimen jurídico: Ley 43/2007, de 13 de diciembre, de protección de los consumidores en la contratación de bienes con oferta de restitución del precio, que deroga DA 4ª LIIC. Posturas enfrentadas No: BE, CNMV, DGS, Ángel Rojo, Vicent Chulía, SAN 5 febrero 2010 SI: Agencia Tributaria, Fiscalía, Administradores concursales Forum, KPMG, Juzgado de lo Mercantil Zunzunegui 32

33 Art. 5.1 Testo Unico Leggi Bancarie de 1 de septiembre de 1993 Le autorità creditizie esercitano i poteri di vigilanza avendo riguardo alla sana e prudente gestione dei soggetti vigilati, alla stabilità complessiva, all efficienza e alla competitività del sistema finanziario nonché all'osservanza delle disposizioni in materia creditizia Zunzunegui 33

34 Art. 5.1 Testo unico delle disposizioni in materia di intermediazione finanziaria de 24 de febrero de La vigilanza sulle attività disciplinate dalla presente parte ha per obiettivi: a) la salvaguardia della fiducia nel sistema finanziario; b) la tutela degli investitori; c) la stabilità e il buon funzionamento del sistema finanziario; d) la competitività del sistema finanziario; e) l osservanza delle disposizioni in materia finanziaria Zunzunegui 34

35 Arts. L612-1 y L Code monetaire et financier Arts. L612-1 I.-L'Autorité de contrôle prudentiel, autorité administrative indépendante, veille à la préservation de la stabilité du système financier et à la protection des clients, assurés, adhérents et bénéficiaires des personnes soumises à son contrôle. Article L Elle veille également au respect des règles de bonne conduite de la profession bancaire. Zunzunegui 35

36 Art. L Code monetaire et financier Les établissements de crédit sont tenus de respecter des normes de gestion destinées à garantir leur liquidité et leur solvabilité à l'égard des déposants et, plus généralement, des tiers, ainsi que l'équilibre de leur structure financière. Zunzunegui 36

37 Sección 2.(2) Financial Services and Markets Act 2000 (2) The regulatory objectives are- (a) market confidence; (ab) financial stability (c)the protection of consumers; and (d)the reduction of financial crime. Zunzunegui 37

38 Art. 12, b) Lei nº. 5/98, de 31 de enero, orgánica del Banco de Portugal Compete especialmente ao Banco: c) Velar pela estabilidade do sistema financeiro nacional, assegurando, com essa finalidade, designadamente a função de refinanciador de última instância; Zunzunegui 38

39 Art. 358 Código dos Valores Mobiliários A supervisão desenvolvida pela CMVM obedece aos seguintes princípios: a) Protecção dos investidores; b) Eficiência e regularidade de funcionamento dos mercados de valores mobiliários; c) Controlo da informação; d) Prevenção do risco sistémico; e) Prevenção e repressão das actuações contrárias a lei ou a regulamento; f) Independência perante quaisquer entidades sujeitas ou não à sua supervisão. Zunzunegui 39

40 Art ª Constitución 1. El Estado tiene competencia exclusiva sobre las siguientes materias: 11ª) Sistema monetario: divisas, cambio y convertibilidad; bases de la ordenación de crédito, banca y seguros. Zunzunegui 40