COMPLIANCE PENAL: GESTORES DE RESIDUOS Fernando Soto Cano fernando.soto@tuv-sud.es +34 918061739 / 660 940 053 14 de Junio 2018 1
Experiencia global. Experiencia local Norteamérica 1.200 expertos 26 localizaciones Europe (excl.ger) 2.790 expertos 89 localizaciones 11.500 expertos Alemania Sede internacional en Múnich 282 localizaciones Oriente Medio 290 expertos 12 localizaciones India Rusia 50 expertos 1 localización Japan 240 expertos 6 localizaciones China 2.700 expertos 37 localizaciones 1.350 expertos 29 localizaciones Asia South America 490 expertos 1.330 expertos 17 localizaciones 3 localizaciones Sudáfrica Leyenda: Países con oficinas de TÜV SÜD 510 expertos 5 localizaciones Sedes regionales 2
TÜV SÜD en cifras 150 + AÑOS DE CALIDAD, SEGURIDAD Y SOSTENIBILIDAD 1.000 + UBICACIONES EN TODO EL MUNDO 2,4 MIL MILLONES DE INGRESOS ANUALES 24.000 + EMPLEADOS* 42% DE INGRESOS FUERA DE ALEMANIA^ *A 31/12/2017. ^Basado en la localización de los clientes. Nota: Los números se han redondeado. 574.000 CERTIFICADOS 100% INDEPENDIENTE E IMPARCIAL 1 ÚNICO PROVEEDOR DE SOLUCIONES TÜV SÜD PRESENTACIÓN COMPLIANCE PENAL: GESTORES RESIDUOS 18-04-17 3
Indice: Qué es Compliance?. Modificaciones legislativas y Compliance Penal en España. UNE 19601 y metodología. Afección empresas de gestión de residuos. Caso práctico: Compliance en empresa de gestión de residuos. Conclusiones y aplicación de Compliance 4
Qué es Compliance? Compliance Cumplimiento legal y normativo. Compliance Cumplimiento legal y normativo + Compromiso ético. 5
Qué es Compliance? Eximente responsabilidad penal: Personas Jurídicas. Cultura corporativa. Impulso del Consejo de administración. Compliance Officer. Medidas de impulso: disciplinarias + motivacionales. Canal de denuncia. Diligencia con socios, proveedores y subcontratas. 6
Modificaciones legislativas y Compliance penal en España US Sherman Antitrust Act (1890). New York Central & Hudson River Railroad Co. vs. US. (1909). FCPA 1977. Acuerdo OCDE 1997. Ratificación en España y transposición LO 3/2000. 7
Modificaciones legislativas y Compliance penal en España 2010 UK Bribery Act. 2010 Reforma del Código Penal español L.O. 5/2010. Responsabilidad Penal en Personas Jurídicas, por primera vez en España 8
Modificaciones legislativas y Compliance penal en España 2015 Reforma del Código Penal español L.O. 1/2015. o Artículo 31 bis. o Sistema Compliance eximente 2016 Circular Fiscalía General del Estado 1/2016. o No limitar el modelo de gestión compliance a exclusiva prevención de delitos penales. o Promover una verdadera cultura ética empresarial. o La responsabilidad de la personalidad jurídica no depende de la previa declaración de responsabilidad penal de la persona física. 9
UNE 19601 y Metodología UNE 19601: Norma Española. Creada en Mayo 2017. Sistema de gestión Compliance Penal. Es certificable. Anexo A : Relación Norma UNE 19601 con el Código Penal español. Necesaria su efectividad comprobada, para ser considerado eximente. 10
UNE 19601 y Metodología Metodología. Estructura de Alto Nivel. Enfoque en el riesgo. Cultura de compliance. Diligencia debida. o Miembros de la organización. o Proveedores y subcontratas. Comunicación. Control de la documentación. 11
Afección empresas de gestión de residuos Afección específica Delitos contra el Medioambiente Responsabilidad Ambiental: Recuperar o restaurar el daño ocasionado al medio ambiente (al margen de cualquier otra pena aplicable) o Responsabilidad en grado de imprudencia grave Responsabilidad del titular del residuo: Responsable hasta destino final en la cadena de transporte y gestión o Diligencia debida con proveedores, y subcontratas que se encarguen de nuestros residuos o Exigencias de cumplimiento de normativa ambiental 12
Afección empresas de gestión de residuos Afección general Delitos Económicos: o Blanqueo de Capitales y Financiación del Terrorismo o Abuso de Mercado o Soborno o Corrupción privada o Cohecho o Estafas y Fraudes o Insolvencias punibles o Delitos contra Hacienda Pública y Seguridad Social Protección de Datos o Derecho a la intimidad o Propiedad intelectual e industrial Falsificación de documentos públicos Contrabando Derechos de los Trabajadores Prevención de Riesgos Laborales Derechos sindicales 13
Afección empresas de gestión de residuos 24 de Enero de 2018 (Recorte de Agencia EFE) 8 de Junio de 2017 ( Recorte de El País) 14
Caso práctico: Compliance en empresas de Gestión de Residuos PRODUCTORA S.A. empresa (productora de residuos peligrosos) investigada, por un delito ambiental en grado de imprudencia, del que hacen presunto responsable del delito en primer grado a TRATAMIENTOS S.A. TRATAMIENTOS S.A. es la empresa de tratamiento de residuos que era subcontratada por la empresa de gestión de residuos, RESIDUOS S.A. que daba servicio a PRODUCTORA S.A. PRODUCTORA S.A. alega tener todo en orden, y que no conocía los hechos delictivos que se le imputan ni a si mismos ni a la subcontrata (TRATAMIENTOS S.A.) de su gestora (RESIDUOS S.A.). Como muestra de buena fe enseña sus registros, y alega que está teniendo un control y vigilancia de acuerdo a la ley, por lo que solicita que se le aplique el eximente penal. PRODUCTORA S.A. enseña toda su documentación, que incluye: o Contrato comercial con el Gestor de residuos RESIDUOS S.A., o Documento de identificación de residuos emitido por RESIDUOS S.A. o Documentos de tratamiento de residuos emitidos por RESIDUOS S.A y TRATAMIENTOS S.A. o Libro de archivo de residuos, donde se identifica con LER los residuos recogidos, las cantidades y la aceptación por transportistas autorizados e identificados y su destino final. *Empresas ficticias empleadas como ejemplo* 15
Caso práctico: Compliance en empresas de Gestión de Residuos Resultado de la Investigación (1) Todas las autorizaciones de recogida de residuos del libro de registro las firma Tomás, el encargado de planta, pero no está estipulado que sea él el responsable de esta función, además nadie verifica qué está firmando Tomás, en ningún momento del año. El libro de registro de residuos (Archivo cronológico) muestra las recogidas de residuos (identificados con su LER) con destino final a varias plantas de tratamiento de TRATAMIENTOS S.A. No se encuentran contratos de tratamiento de ninguno de los residuos que gestiona RESIDUOS S.A., sólo el contrato comercial No se encuentran contratos de tratamiento de ninguno de los residuos que gestiona TRATAMIENTOS S.A., sólo el contrato de servicios entre RESIDUOS S.A. y TRATAMIENTOS S.A. *Empresas ficticias empleadas como ejemplo* 16
Caso práctico: Compliance en empresas de Gestión de Residuos Resultado de la Investigación (2) TRATAMIENTOS S.A. La empresa subcontratada de RESIDUOS S.A. No está autorizada según autorización expedida por la comunidad autónoma para varios de los residuos de los que ha emitido certificados de destrucción para PRODUCTORA S.A. No existe un sistema documentado de previsión de riesgos ambientales, ni de delitos penales. (Motivo por el que no se ha comprobado el incumplimiento de TRATAMIENTOS S.A.). No está documentado que exista un responsable de vigilar y controlar el sistema de cumplimento conocido. No existe un canal de denuncia. Se puede eximir la responsabilidad penal de PRODUCTORA S.A.? *Empresas ficticias empleadas como ejemplo* 17
Caso práctico: Compliance en empresas de Gestión de Residuos Qué pasos tendría que haber seguido para una correcta diligencia y aplicación de un Sistema de Compliance, que le eximiera penalmente a PRODUCTORA S.A.? *Empresas ficticias empleadas como ejemplo* 18
Caso práctico: Compliance en empresas de Gestión de Residuos Crear un Código de Conducta (o Código ético): Publicitar y documentar la aceptación por parte de todos los empleados y empresas colaboradoras Crear la NORMA 0 o Norma de Normas (Documentar) Identificar y nombrar al Compliance Officer (Documentar) 19
Caso práctico: Compliance en empresas de Gestión de Residuos Identificar Riesgos Penales específicos y más importantes para empresas de mi sector: DELITOS CONTRA RECURSOS NATURALES Y MEDIO AMBIENTE Art. 325 CP DELITO DE ESTABLECIMIENTO, GESTIÓN, O TRASLADO DE RESIDUOS DE FORMA ILEGAL Art.326 CP NEGATIVA A ACTUACIONES INSPECTORAS Art.294 CP DELITOS CONTRA DERECHOS DE LOS TRABAJADORES: PRL Art 311 CP 20
Caso práctico: Compliance en empresas de Gestión de Residuos Identificar Riesgos Penales generales de aplicación DELITO DE COHECHO Arts. 424 y 427 CP DELITO DE TRÁFICO DE DROGAS Arts. 368 y 369 CP RECEPCIÓN Y BLANQUEO DE CAPITALES Art. 301 CP DELÍTOS CONTRA HACIENDA Y SEGURIDAD SOCIAL Arts. 305, 306, 307, 307ter, 308 y 310 CP DELITOS CONTRA LA INTIMIDAD Art. 197,197 bis Y 197 ter CP ESTAFAS Y FRAUDES Art. 248,249,250 Y 251 CP TRÁFICO DE INFLUENCIAS Arts. 429 y 430 CP 21
Impacto Caso práctico: Compliance en empresas de Gestión de Residuos Análisis del Riesgo: o Evaluar el Riesgo Inherente (por proceso): Matriz de Probabilidad x Impacto (riesgo sin aplicar control alguno). Alto M A A Medio B M A Bajo B B M Bajo Medio Alto Probabilidad Necesario conocer la normativa interna y externa aplicable. Consecuencias del incumplimiento. Identificar a los responsables del proceso (1ª línea de defensa). 22
Riesgo Inherente Caso práctico: Compliance en empresas de Gestión de Residuos Evaluación de Riesgo o Matriz de Riesgo Residual: Efectividad del Control x Riesgo Inherente. Alto M M A A Medio B M M A Bajo B B M M Automatizado Fuerte Medio Débil Efectividad del Control Identificar a los responsables de verificar la adecuación, efectividad y frecuencia de los controles (2ª línea de defensa). No pueden ser los mismos que los responsables del proceso. Auditoría interna (3ª línea de defensa). 23
Riesgo Inherente Caso práctico: Compliance en empresas de Gestión de Residuos Tratamiento de los Riesgos o Cuando los Riesgos Residuales (habiendo aplicados los controles actuales) siguen siendo inaceptables según tu Apetito de Riesgo. Apetito de Riesgo A Apetito de Riesgo B Alto M M A A Medio B M M A Bajo B B M M Automatizado Fuerte Medio Débil Efectividad del Control Creación de políticas específicas y procedimientos de control DOCUMENTAR, DOCUMENTAR Y DOCUMENTAR 24
Conclusiones y aplicación de Compliance Responsabilidad Penal Personas Jurídicas (Reformas Código Penal) Riesgos generales Riesgos específicos del sector residuos o Medio ambiente o Relación con Administración Pública o Prevención de Riesgos Laborales Responsabilidad por proveedores y subcontratas o Importancia por la titularidad de los residuos Otros aspectos a tener en cuenta Pérdida reputacional Sanciones administrativas Cultura organización Sistema de gestión Compliance penal UNE 19601 25
La tranquilidad que aporta tener gestionada la seguridad es clave en cualquier entorno TÜV SÜD ofrece confianza y tranquilidad: Peace of Mind TÜV SÜD PRESENTACIÓN COMPLIANCE PENAL: GESTORES RESIDUOS 14-06-17 26
MUCHAS GRACIAS!! Preguntas? Fernando Soto Cano fernando.soto@tuv-sud.es +34 918061739 / 660 940 053 27