SARBANES OXLEY ACT & NEW YORK STOCK EXCHANGE LISTING RULES: ANÁLISIS COMPARATIVO. Audit Committee Composición Public Company Accounting Reform and Investor Protection Act of 2002 Title III Corporate Responsability Compuesto exclusivamente por directores independientes, uno de los cuales deberá ser un financial expert. Listed Corporate Manual Section 303A - Corporate Governance Listing Standards Compuestos por, al menos tres miembros, los cuales deben ser directores independientes. 1
Audit Committee - Responsabilidades Contratar, retribuir y fiscalizar a cualquier auditor externo. Mediar en caso de desacuerdo entre la administración y el auditor externo. El auditor externo deberá informar directamente al audit committe. Asistir al board en la revisión y fiscalización de: (i) la integridad de los estados financieros de la compañía, (ii) el cumplimiento de la firma con los requisitos legales y regulatorios pertinentes, (iii) la idoneidad e independencia de los auditores externos, (iv) el desempeño de las funciones de los auditores internos y externos de la compañía. Requerir y revisar un informe del auditor externo describiendo: los procedimientos de control interno de la compañía, cualquier materia relevante que se desprenda de la revisión más reciente de dichos controles o de otras verificaciones llevadas a cabo por la firma, o que se deriven de consultas o investigaciones de organizaciones profesionales u organismos gubernamentales; durante los cinco años precedentes, respecto a una o más auditorías realizadas por la entidad, así como las instancias adoptadas para abordar dichas materias. Determinar la independencia del auditor externo analizando las relaciones entre éste y la compañía listada. 2
Audit Committee Responsabilidades (cont) Analizar, revisar y discutir los estados financieros anuales auditados de la firma, así como los estados financieros trimestrales, junto con el auditor externo y la administración de la compañía, incluyendo el análisis específico del Management s Discussion and Analysis of Financial Condition Results of Operations. Analizar los comunicados de prensa relativos a la situación e información financiera de la compañía, en particular los earning press releases, así como los earning guidance remitidos a analistas o clasificadoras de riesgo. Considerar las políticas concernientes a risk assessment y risk management. Reunirse separada y periódicamente, con la administración, los auditores internos o el personal responsable de desempeñar esta función, así como con los auditores externos de la compañía. Analizar, junto con los auditores externos cualquier problema o dificultad relacionada con materias de auditoría, así como la respuesta de la administración a las mismas. 3
Audit Committee Responsabilidades (cont) Audit Committee - Independencia Financial Reports Improper Influence on Conduct of Audits No se considerarán independientes quienes: Reciban cualquier retribución por consultorías, asesorías u otros compensatory fees distintos a los derivados de su posición como miembro del directorio, del audit committee o de otros comités de la compañía. Sean personas relacionadas con el emisor, excepto en su posición como miembro del directorio, del audit committee o de otros comités. Certificación del principal executive officer y del principal financial officer, ante la SEC, respecto a la veracidad y autenticidad de los estados financieros trimestrales y anuales. Los ejecutivos, directores o emisores no podrán adoptar acciones tendientes a influir de manera fraudulenta, coercitiva o manipular o mislead en los auditores; esta conducta se considerará ilegal. Establecer criterios claros que regulen la contratación de empleados o ex- empleados de la firma que actúa como auditor externo. Informar regularmente al board acerca de las funciones desempeñadas y materias que se consideren pertinentes o relevantes. No establece criterios de independencia aplicables, específicamente, a los miembros del audit committee. No se exige una certificación respecto a esta materia. 4
Forfeiture de ciertos bonos y utilidades Officer and Director Bars and Penalties Insider Trades durante períodos de Pension Fund Blackout Los CEOs y CFOs deberán devolver los bonos recibidos por concepto de incentivos y las utilidades por la venta de instrumentos emitidos por la firma, en caso de un financial restatement derivado de incumplimientos relevantes del emisor, como resultado de una misconduct, respecto a cualquier financial report. Modificación de la Securities Exchange Act of 1934 y de la Securities Act of 1933, reemplazando el concepto de material unfitness por unfitness Establecer que cualquier acción o procedimiento instruido por la SEC, en el marco de las leyes federales podrá requerir, y cualquier corte Federal podrá otorgar, cualquier equitable relief que se considere apropiado o necesario, en beneficio de los inversionistas. Los directores o ejecutivos de emisores de acciones no podrán comprar, vender, adquirir o transferir, directa o indirectamente, cualquier equity security durante cualquier blackout period, en caso de observarse, se considerará ilegal. Sin embargo, al establecer los temas que deberá considerar el código de ética se estipula que este documento deberá contemplar exigencias respecto al cumplimiento de leyes, normativas y regulaciones, incluyendo las insider trading laws. 5
Responsabilidad Profesional de los Abogados Fair Funds La SEC dictará estándares mínimos que rijan la conducta profesional de los abogados, con el propósito de proteger el interés público y de los inversionistas. Las acciones legales o administrativas instruidas por la SEC podrán contemplar instancias de resarcimiento monetario a los inversionistas afectados. Title IV Enhanced Financial Disclosures Disclosure in Periodic Reports Conflictos de Interés Disposiciones respecto a accuracy de los informes financieros, disclosure de off-balance sheet transactions, estados financieros pro-forma, Prohibición de otorgar préstamos personales a directores o ejecutivos de la firma, de manera directa o indirecta, incluyendo cualquier subsidiaria, o extender o mantener créditos, o acordar la extensión de un crédito, o renovar la extensión de un crédito. 6
Disclosure de las Transacciones que Involucren a Management o Principal Stockholders Management Assessment of Internal Controls Cualquier persona que, directa o indirectamente, cuente con más del 10% de cualquier clase de instrumento de renta variable, o que sea director o ejecutivo de una firma que emita tales instrumentos deberá informar a la SEC acerca del amount de instrumentos de ese emisor respecto a los cuales es beneficial owner, los cambios de propiedad que se produzcan y las adquisiciones o transferencias a través de swaps agreeements. La SEC impondrá un internal control report que se referirá a la responsabilidad de la administración respecto a establecer y mantener una adecuada estructura de control interno y procedimientos de financial reporting, así como una evaluación anual de la efectividad de los mismos. No se aborda específicamente esta materia. Sin embargo, se dispone que, anualmente, el CEO deberá certificar ante el si tiene conocimiento de alguna violación a los corporate governance listing standards, por parte del CEO y senior management de la firma. 7
Código de Ética para Senior Financial Officers Disclosure of Audit Committee Financial Expert Los emisores deberán informar a la SEC si cuentan con un código de ética aplicable a senior financial officers, específicamente al principal financial officer y comptroller o principal accounting officer de la firma; en caso de no contar con este documento, deberán exponer los motivos que subyacen a esta situación. La definición de código de ética contempla los estándares razonablemente necesarios para incentivar un comportamiento ético y honesto, incluyendo la administración de conflicto s de interés, reales o aparentes, que se deriven de relaciones personales o profesionales, así como un full, fair, accurate, timely and understable disclosure de los reports que periódicamente debe publicar el emisor, también el cumplimiento con la normativa y regulaciones pertinentes. Los emisores deberán informar, junto con la publicación de sus periodic reports, si la composición de su audit committee, cuenta con, al menos, un financial expert, exponiendo los motivos subyacentes en caso que no se observe esta situación. Las compañías deberán adoptar un código de conducta y ética, aplicable a los directores, ejecutivos y empleados de la firma, el cual deberá ser de público conocimiento. Asimismo, se establece que deberá informarse, a la brevedad, cualquier incumplimiento o quebrantamiento a las disposiciones de dicho código por parte de los directores o ejecutivos de la firma. Los códigos de conducta y ética establecerán políticas específicas aplicables a la firma en particular, debiendo considerar, al menos, materias relacionadas con: conflictos de interés, corporate opportunities, confidencialidad, fair dealing, protección y uso apropiado de los activos de la compañía, cumplimiento de leyes, normativas y regulaciones y comunicación de comportamientos ilegales o antiéticos. 8
Enhanced Review of Periodic Disclosure by Issuers Real Time Issuer Disclosures La SEC deberá analizar los disclosures de los emisores incluyendo sus estados financieros. El orden cronológico de las revisiones considerará, entre otras materias: emisores que han publicado restatements relevantes de sus resultados financieros; emisores que han experimentado una volatilidad significativa en el precio de sus acciones; emisores que presentan una alta capitalización de mercado; compañías emergentes con disparidades en la razón precio-utilidad y emisores cuyas operaciones afectan significativamente un sector de la economía. En ningún caso, la revisión se llevará a cabo con una frecuencia superior a una vez cada tres años. Los emisores deberán informar públicamente on a rapid and current basis cualquier antecedente adicional que afecte, significativamente, su condición financiera u operativa. 9
Independencia de los Directores Nominating/Corporate Governance Committee No se aborda esta materia, sólo se establecen requisitos para los directores que conforman el comité de auditoría. Las compañías deberán contar con boards compuestos por una mayoría de directores independientes. Exhaustiva definición de director independiente En particular, un director se considerará independiente cuando el directorio determine fehacientemente que éste no tiene ninguna relación con la firma, ya sea de manera directa o como socio, accionista o ejecutivo de una organización relacionada con la misma. Las compañías deberán identificar a los directores independientes e informar los fundamentos para tal determinación. Los emisores deberán contar con un nominating/corporate governance committee compuesto, exclusivamente, por directores independientes. Responsabilidades: Identificar a individuos idóneos para ser miembros del board y seleccionar o recomendar al board, los directors nominees para la siguiente asamblea anual de accionistas. Desarrollar y recomendar al board lineamientos y políticas de corporate governance. Supervisar la evaluación tanto del board of directors como de la administración de la firma. 10
Compensation Committee Las compañías deberán contar con un compensation committee compuesto, exclusivamente, por directores independientes. Responsabilidades: Revisar y aprobar las metas y objetivos relacionados con la compensación del CEO, evaluar su desempeño, determinar y aprobar su compensación, en base a la dicha evaluación. Realizar recomendaciones al board respecto a la compensación de non-ceo executive officer, así como los esquemas de incentivos y equity -based plans. Llevar a cabo un informe respecto a executive officer compensation. Equity-Compensation Plans Los accionistas deben tener la oportunidad de votar respecto a todos los equity-compensation plans, y cualquier revisión de los mismos, estipulándose acotadas excepciones. 11
Corporate Governance Guidelines Las compañías deberán adoptar políticas de corporate governance relativas a criterios y estándares de idoneidad de los directores; responsabilidades de los directores; relación entre los directores y la administración de la firma; remuneración de los directores; educación e instrucción continua de los directores; traspaso de la administración y evaluación anual del desempeño del board. Emisores Extranjeros Informar acerca de cualquier aspecto significativo Certificación de Corporate Governance No se exige una certificación respecto a esta materia. Sin embargo, se requiere una certificación acerca de la estructura de control interno y procedimientos de financial reporting. respecto al cual, sus governance practices difieren de aquellas que rigen a las compañías domésticas. El CEO deberá certificar, anualmente, ante el si tiene conocimiento de alguna violación a los coporate governance listing standards, por parte del CEO y senior management de la firma. CPZ Abril 2005 12